談探望權及其強制執行

時間：2024-05-22 15:22:36 法律畢業論文

談探望權及其強制執行

修改后的婚姻法第三十八條規定：“離婚后，不直接撫養子女的父或母，有探望子女的權利，另一方有協助的義務。行使探望權利的方式、時間由當事人協議；協議不成時，由人民法院判決。父或母探望子女，不利于子女身心健康的，由人民法院依法中止探望的權利。”

　　所謂探望權，是指夫妻離婚后，不直接撫養子女的父或母有探望子女的權利，直接撫養子女的一方有義務協助非撫養一方行使探望的權利。探望權在婚姻家庭法律中是一項非常重要的權利，它可以保證夫妻離異后非直接撫養子女一方能夠定期與子女團聚，有利于彌補家庭解體給父母子女之間造成的感情傷害，有利于未成年子女的健康成長。我國憲法規定，子女從出生一刻就有自己的權利，其中包括獲得父愛、母愛的婚姻家庭權利，這些權利是他們健康成長的必要條件，更是社會未來安定的重要因素，規定探望權有利于保護子女受關愛的權利，并對社會道德起到重要的導向作用。從法律上講，探望權是基于父母子女關系而享有的一種身份權。夫妻離婚后，基于婚姻關系的各種身份權、財產權歸于消滅，但是離婚并不能消滅父母和子女的身份關系。父母離婚后，子女還是父母的子女，父母和子女之間的身份關系并沒有改變。父母子女之間的身份關系，不僅是父母對子女有撫養、教育的權利和義務的基礎，也是非撫養一方對子女的探望權的法律基礎。只要父母子女的身份關系存在，探望權就是非撫養子女一方的法定權利。非有法定理由不得予以限制或剝奪。從立法目的上看，我國的親子關系是以社會為本位的，法律在確定父母子女工作時，不僅要保護子女的利益，而且還應該關注父母的合法權益，以促進父母子女的整體福利。探望權不僅可以滿足父或母對子女的關心、撫養和教育的情感需要，保持與子女的往來，及時、充分地了解子女的生活、學習情況、更好地對子女進行撫養教育，而且可以增加子女和非直接撫養一方的溝通與交流，減輕子女的家庭破碎感，有利于子女的健康成長。但是如何平衡父母探望的權利和促進子女身心健康發展，是探望權制度的關鍵。各國立法實踐和婚姻法理論對此普遍認為：探望權作為一種法定權利，只有在不利于子女身心健康發展的情況下，應該受到限制甚至被暫時剝奪。我國探望權制度采用了這一立法思想。

　　一、探望權的權利義務主體

　　探望權是和直接撫養權相對的一種權利。父母離婚后，如果子女由一方直接撫養，撫養方就成為子女親權的主要擔當人，即監護人，取得直接撫養權，非直接撫養方的親權則受到一定的限制，與此同時，不直接撫養子女的父或母也自然享有對子女的探望權。也就是說，探望權不是產生于父母直接的協議，也不需要法院判決確認。只要直接撫養權一經確定，探望權也同時成立，非撫養權一方的父或母自動取得探望權。因此探望權的主體只能是非撫養一方的父或母，而撫養方的父或母是探望權的義務主體，應該協助探望權人實現探望的權利。這種協助義務一般包括：直接撫養一方的父或母應該本著方便探望人的原則，協商確定合理的探望時間、方式、或者按照法院判決安排探望的時間。當子女拒絕探望時，直接撫養一方的父或母應該進行說服工作。離婚后直接撫養子女的一方不得設置障礙，拒絕非直接撫養一方父或母探望子女，否則就侵害了非直接撫養一方父或母的探望權利，應該承擔侵權責任。

　　二、探望權的行使方式

　　探望權是一種法定權利，和直接撫養權同時成立，因此不存在確權的問題。但是行使探望權，涉及到直接撫養一方和子女的利益，因此有必要確定探望的時間、方式。我國婚姻法規定了確定探望的時間、方式的兩種途徑：“行使探望權的方式、時間由當事人協議；協議不成時，由人民法院判決”，從這個規定可以看出，婚姻法在確定探望的時間和方式問題上，規定了父母協議和法院判決兩種方式，并且確定了協議優先的原則。

　　按照協議優先原則，父母應該通過協商確定探望時間和方式。父母應該本著有利于子女身心健康成長的基本原則，根據夫妻雙方的實際情況，確定具體的探望時間和方式。父母是探望權的利害關系人，直接撫養方是子女的監護人，由父母協議，可以有效平衡父母和子女的三方面的權益，妥當地安排探望的時間和方式，父母通過平等協商達成的協議也容易得到執行。和法院判決比較起來，父母協議確定探望時間、方式的成本最小，給探望的利害關系人造成的影響也最低，因此相當于法院判決具有優先性。但是，在實際生活中，由于父母是因為感情破裂二解除婚姻關系的，雙方在協商時可能會過多考慮自己的利益，故意提出不合理的探望時間、方式，有些直接撫養人甚至拒絕就探望的時間、方式進行協商。如果父母通過協商不能達成協議，或者是直接撫養人拒絕協商，探望權人可以向撫養提起訴訟，要求撫養依法確定探望的時間和方式。法院應受理探望權人的請求，依法就探望的時間和方式作出判決。一般來說，探望的方式分為看望式和逗留式。看望式是指非撫養一方父或母以看望的方式探望子女，逗留式探望是指在約定或判決確定的探望時間內，由探望權人領走并按時送回被探望的子女。兩種探望方式各有優點和缺點。如看望式探望，一般時間較短，方式靈活，但是不利于探望權人和子女的深入交流，而逗留式探望，時間較長，有利于探望權人和子女的深入了解和交流，但是直接撫養人則要承擔不能和子女一起生活的不利后果。逗留式探望對探望權人的要求更高。探望人不僅應該有較好的居住和生活條件，而且還要有良好的生活習慣，如不得有酗酒、賭博、吸毒等不良嗜好，或者居住、生活條件差，不利于子女的身心健康發展的，應該避免適用逗留式探望。逗留式探望還要求子女有比較充裕的時間，一般只有在子女寒、暑假或其他假期才能適用。人民法院應根據有探望權父母的實際情況，根據子女的年齡、身體狀況等情況，根據不同探望方式的特點，本著對孩子身心健康有利的原則來確定具體探望方式、時間、地點。探望權人按照協議或者法院判決實施探望時，還應該考慮子女的意旨。如果子女不同意在約定或者法院判決的探望時間接受非撫養一方的探望，探望權人不得強行探望。

　　三、探望權的中止

　　探望權的中止，是指探望權人符合探望權中止的法定理由時，由法院判決探望權人在一定時間中止行使探望權的法律制度。

　　探望權是探望權人的法定權利，法律應該保護探望權人的探望權，但是探望權也涉及到撫養方和子女的利益，可能損害相關人尤其是子女的合法權益，因此有必要從立法上加以限制。探望權中止制度，就是通過中止探望權人在一定時間內行使探望權，來保護相關人的權益。但是探望權畢竟是探望權人的一項重要的人身權利，中止探望權對探望權人影響很大，法律也應該從制度上保障探望權人的探望權不得任意剝奪。我國婚姻法為平衡兩者利益，通過立法的方式規定了探望權中止的法定理由和方式。婚姻法第三十八條第三款規定：“父或母探望子女，不利于子女身心健康的，由人民法院依法中止探望的權利，中止的原因消失后，應當恢復探望的權利。”不利于子女的身心健康，是探望權中止的法定理由。當父母的探望行為不利于子女的身心健康時，經人民法院判決，探望權才能中止。如果父母的探望行為造成的是其他損害，沒有不利于子女身心健康的，人民法院就不能判決中止探望權。探望權中止的法定理由既是人民法院判決的法律依據，也限制了人民法院的

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