解讀：合同的訂立
合同是當事人或當事雙方之間設立、變更、終止民事關系的協議。依法成立的合同，受法律保護。下面yjbys小編就為大家解讀合同的訂立事項。
合同的訂立
第一條 當事人對合同是否成立存在爭議，人民法院能夠確定當事人名稱或者姓名、標的和數量的，一般應當認定合同成立。但法律另有規定或者當事人另有約定的除外。
對合同欠缺的前款規定以外的其他內容，當事人達不成協議的，人民法院依照合同法第六十一條、第六十二條、第一百二十五條等有關規定予以確定。
【解讀】 合同條款根據其對合同成立影響力的大小可以分為必備條款和非必備條款，合同欠缺了必備條款，會影響合同的成立，而當合同欠缺非必備條款時，并不影響合同的成立，當事人可以就未約定或約定不明的事項采取相應的補救措施。
《合同法》第12條規定，合同一般包括如下條款：(1)當事人的名稱或者姓名和住所;(2)標的;(3)數量;(4)質量;(5)價款或者報酬;(6)履行期限、地點和方式;(7)違約責任;(8)解決爭議的方法。“解釋二”明確合同成立的三大必備條款，即當事人的名稱或姓名條款、標的條款和數量條款，只要合同具備了前述三大條款，原則上即為成立，但法律另有規定或當事人另有約定的除外。
在合同欠缺非必備條款(即合同存在漏洞)的情況下，應按如下規則予以補充：
1、由當事人協議補充，這是填補合同漏洞的首選，凸顯當事人的意思自治;
2、當事人不能達成補充協議的，按照合同有關條款或者交易習慣確定;
3、根據前兩項規則仍不能確定合同條款的，按照《合同法》第62條規定的法律推定原則處理，即質量要求不明確的，按照國家標準、行業標準履行;沒有國家標準、行業標準的，按照通常標準或者符合合同目的的特定標準履行;價款或者報酬不明確的，按照訂立合同時履行地的市場價格履行;依法應當執行政府定價或者政府指導價的，按照規定履行;履行地點不明確，給付貨幣的，在接受貨幣一方所在地履行;交付不動產的，在不動產所在地履行;其他標的，在履行義務一方所在地履行;履行期限不明確的，債務人可以隨時履行，債權人也可以隨時要求履行，但應當給對方必要的準備時間;履行方式不明確的，按照有利于實現合同目的的方式履行;履行費用的負擔不明確的，由履行義務一方負擔。
(4)如果當事人對原有合同條款的理解有爭議，應當按照合同所使用的詞句、合同的有關條款、合同的目的、交易習慣以及誠實信用原則，確定該條款的真實意思。
第二條 當事人未以書面形式或者口頭形式訂立合同，但從雙方從事的民事行為能夠推定雙方有訂立合同意愿的，人民法院可以認定是以合同法第十條第一款中的“其他形式”訂立的合同。但法律另有規定的除外。
【解讀】《合同法》規定的合同形式為書面形式、口頭形式和其他形式，書面形式和口頭形式采用的意思表示方式為明示，其他形式為默示。書面形式包括合同書、信件和數據電文等，數據電文又包括電報、電傳、傳真、電子數據交換和電子郵件，但實踐中，如何理解“其他形式”容易引發爭議，
所謂其他形式，也被稱為默示合同，即當事人沒有用語言明確表示訂立合同的合意，而是根據當事人的行為或者特定情形推定合同成立。《合同法》第三十六條規定，“法律、行政法規規定或者當事人約定采用書面形式訂立合同，當事人未采用書面形式但一方已經履行主要義務，對方接受的，該合同成立”;第三十七條規定，“采用合同書形式訂立合同，在簽字或者蓋章之前，當事人一方已經履行主要義務，對方接受的，該合同成立”。以上兩條規定，均屬于“其他形式”的合同。如顧客在超市購物時，將包存入自助寄存柜，此時，雙方以行為的方式達成寄存的合意，即顧客與超市間成立寄存柜借用合同。
其他形式的合同成立，須具備以下幾個要件：
1、須雙方均作出了行為，而非單方的履行，假若只有一方當事人的行為，是無法推斷雙方存在合意的;
2、須履行主要義務，如果雙方僅履行次要義務，尚不能認定合同成立。
第三條 懸賞人以公開方式聲明對完成一定行為的人支付報酬，完成特定行為的人請求懸賞人支付報酬的，人民法院依法予以支持。但懸賞有合同法第五十二條規定情形的除外。
【解讀】 懸賞廣告系以廣告聲明對完成一定行為之人給予報酬。最高院明確了懸賞廣告是一種契約行為，既然是合同，就得采取要約、承諾的方式訂立合同。要約即懸賞人以公開聲明的方式對完成特定行為的人支付報酬的意思表示，承諾即以完成懸賞廣告指定的一定行為為意思表示。
懸賞廣告在以下兩種情況下效力受到限制：
1、對于懸賞廣告確定的行為負有特定的義務，如當顧客在游泳館遇險時，其同伴對周圍的人大喊：“救人者賞錢五百”，若游泳館工作人員施救，則其無權要求領取賞錢，原因是游泳館對顧客在游泳時遇險負有合同上的救助義務;
2、對于懸賞廣告確定的行為負有法定義務，主要為國家公職人員，如漁民出海遇險，家屬懸賞救人者賞錢五千，海事救撈部門施救后無權要求賞錢，又如小偷盜竊得手后，失主懸賞，小偷即使歸還原物亦無權要求賞金。
此外，懸賞廣告在特定行為完成前，可以撤回，撤回懸賞廣告應當采用與懸賞廣告相同或者優于懸賞廣告方式的形式。
第四條 采用書面形式訂立合同，合同約定的簽訂地與實際簽字或者蓋章地點不符的，人民法院應當認定約定的簽訂地為合同簽訂地;合同沒有約定簽訂地，雙方當事人簽字或者蓋章不在同一地點的，人民法院應當認定最后簽字或者蓋章的地點為合同簽訂地。
【解讀】 本條是關于認定書面合同簽訂地的解釋。
合同簽訂地是確定合同糾紛訴訟地域管轄及選擇涉外合同準據法沖突規范的主要依據。《合同法》第35條規定，當事人采用合同書形式訂立合同的，雙方當事人簽字或者蓋章的地點為合同成立的地點。本司法解釋進一步明確，合同約定的簽訂地與實際簽字或者蓋章地點不一致時，以合同約定的簽訂地為準;合同未約定簽訂地且當事人簽字或者蓋章分處異地時，以最后簽字或者蓋章的地點為合同簽訂地。
第五條 當事人采用合同書形式訂立合同的，應當簽字或者蓋章。當事人在合同書上摁手印的，人民法院應當認定其具有與簽字或者蓋章同等的法律效力。
【解讀】 本條是關于合同特殊簽章方式的解釋。就合同的成立而言，摁手印與簽字或者蓋章具有同等的法律效力。
第六條 提供格式條款的一方對格式條款中免除或者限制其責任的內容，在合同訂立時采用足以引起對方注意的文字、符號、字體等特別標識，并按照對方的要求對該格式條款予以說明的，人民法院應當認定符合合同法第三十九條所稱“采取合理的方式”。
提供格式條款一方對已盡合理提示及說明義務承擔舉證責任。
【解讀】《合同法》第三十九條規定，采用格式條款訂立合同的，提供格式條款的一方應當采取合理的方式提請對方注意免除或者限制其責任的條款。本條對何謂“合理的方式”進行界定。本條有以下五層含義：
1、格式條款中需要以合理的方式作出特別提示或者說明的，僅限于免責條款和限責條款，其他格式條款無需特別提示或說明;
2、關于免責條款和限責條款的特別提示或說明必須是在合同訂立時作出，否則無法保證相對方的知情權與選擇權;
3、特別提示或說明的具體方式包括文字、符號、字體等特別標識，以及在合同相對方要求的情況下所進行的特別說明，比如可以在合同中采取黑體字予以特別標識;
4、特別提示或說明所采取的特別標識必須足以引起對方注意，這個條件非常重要，如果特別提示或說明尚不“足以引起對方注意”，視為未作特別提示或說明，如保險合同的免責條款雖以黑體字標識，但表示內容過于龐雜，讓人眼花繚亂，或者字體過小，無法讓人仔細閱讀，均未達到“足以引起對方注意”的效果;
5、格式條款提供方應當就自己已盡合同提示及說明義務承擔舉證責任，為此，格式條款提供方可以采取特別簽名的方式來保留證據，即要求對方在單獨的文字材料上簽字，表示對于需要特別提示的內容已經閱讀并且理解。
第七條 下列情形，不違反法律、行政法規強制性規定的，人民法院可以認定為合同法所稱“交易習慣”：
(一)在交易行為當地或者某一領域、某一行業通常采用并為交易對方訂立合同時所知道或者應當知道的做法;
(二)當事人雙方經常使用的習慣做法。
對于交易習慣，由提出主張的一方當事人承擔舉證責任。
【解讀】 本條系對《合同法》交易習慣的解釋。
1、確定交易習慣的前提條件：交易習慣必須是適法的，即不違反法律、行政法規的強制性規定。
2、確定交易習慣的規則：規則一，客觀條件為在交易行為當地或者某一領域、某一行業通常采用的做法，主觀條件為交易對方在訂立合同時知道或者應當知道的做法，符合以上主客觀條件的做法可以認定為交易習慣;規則二，當事人雙方經常使用的習慣做法可以被認定為交易習慣。
3、交易習慣的舉證責任：提出主張交易習慣的一方當事人承擔舉證責任，對于規則一項下的交易習慣，不僅需要證明地方習慣或行業習慣的存在，還需證明對方當事人在訂立合同時知道或者應當知道該習慣的存在;對于規則二項下的交易習慣，需證明爭議案件前反復適用的該習慣做法。
第八條 依照法律、行政法規的規定經批準或者登記才能生效的合同成立后，有義務辦理申請批準或者申請登記等手續的一方當事人未按照法律規定或者合同約定辦理申請批準或者未申請登記的，屬于合同法第四十二條第(三)項規定的“其他違背誠實信用原則的行為”，人民法院可以根據案件的具體情況和相對人的請求，判決相對人自己辦理有關手續;對方當事人對由此產生的費用和給相對人造成的實際損失，應當承擔損害賠償責任。
【解讀】 本條系對締約過失責任一種特殊形態的規定。
《合同法》第42條、第43條規定了四種締約過失行為：假借訂立合同，惡意進行磋商;故意隱瞞與訂立合同有關的重要事實或者提供虛假情況;締約過程中泄露或不當使用對方商業秘密;訂立合同過程中有其他違背誠實信用原則的行為。
對于依照法律、行政法規規定須經批準或者登記才能生效的合同，負有辦理批準或者登記手續義務的當事人在合同成立后怠于辦理批準或者登記手續的，將導致合同不能生效，這屬于“其他違背誠實信用原則”的締約過失行為。
辦理批準或登記手續的義務主體，依照法律規定確定，無法律規定的，由當事人約定。法律對辦理合同批準或登記手續的義務承擔有明確規定的，原則上只能由法律規定的人來承擔此項義務，而不能通過約定來變更辦理手續的義務人。如果約定的義務人與法律規定的義務人不一致，以法律規定為準。
此類案件中，相對人在訴訟請求中可以要求法院判令由相對人自己辦理有關批準或登記手續，法院在審查案件的具體情況后可以支持相對人的該項請求，還可以將賠償損失作為辦理批準或登記手續的備用執行判項。
關于締約過失責任的賠償范圍，僅限于信賴利益損失，即相對方為締約合同的實際支出，不包括合同得以全面履行后的間接利益。
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