談證券法中的誠(chéng)實(shí)信用原則
摘要：誠(chéng)實(shí)信用原則不僅是我國(guó)民法的一項(xiàng)重要原則，在證券法中也是一項(xiàng)基本原則。證券市場(chǎng)的特有屬性決定了該原則在證券市場(chǎng)中的重要地位。證券市場(chǎng)的參與者一旦違反該原則，就必須承擔(dān)一定的法律責(zé)任。
關(guān)鍵詞：證券法；誠(chéng)實(shí)信用原則；道德準(zhǔn)則
一、證券市場(chǎng)呼喚誠(chéng)信原則
在近代資本主義社會(huì)中，隨著股份有限公司這一企業(yè)形態(tài)的盛行，證券已成為私人財(cái)產(chǎn)的一種重要形式，證券市場(chǎng)為其提供了迅捷變現(xiàn)的場(chǎng)所，間接地促進(jìn)了個(gè)人財(cái)富流入企業(yè)。同時(shí)，證券市場(chǎng)作為國(guó)家調(diào)控的重要手段之一，其所具有的溝通國(guó)民儲(chǔ)蓄與企業(yè)資金的資本形成功能，是國(guó)家經(jīng)濟(jì)持續(xù)穩(wěn)健發(fā)展的重要支柱。可見，證券市場(chǎng)的存在對(duì)現(xiàn)代資本經(jīng)濟(jì)的重要性不言而喻。只是證券市場(chǎng)是以證券這種特殊的商品作為交易對(duì)象的。證券商品不同于一般商品的特點(diǎn)在于，證券商品的品質(zhì)在交易前是無法勘察的，也不同于“經(jīng)驗(yàn)”商品，即通過使用來揭示其內(nèi)在品質(zhì)的商品。它是一種“信任”商品，即其商品的內(nèi)在品質(zhì)要通過出售者提供的信息方能揭示。“因?yàn)樽C券本身并無實(shí)質(zhì)的經(jīng)濟(jì)價(jià)值，它只是遠(yuǎn)離實(shí)際投資、生產(chǎn)和消費(fèi)的價(jià)值符號(hào)，其價(jià)格不過是對(duì)資本未來收益的貨幣折現(xiàn)，受各種因素的影響，具有濃重的主觀色彩”。這種特性使得證券投資人對(duì)于證券價(jià)值的判斷，必須依賴于發(fā)行人所提供的信息。這就是證券市場(chǎng)與其它產(chǎn)品勞務(wù)市場(chǎng)的不同。證券市場(chǎng)作為虛擬資本運(yùn)行的特殊市場(chǎng)，必然產(chǎn)生最集中地匯集各種信息的客觀要求，通過信息波動(dòng)價(jià)格產(chǎn)生波動(dòng)。在證券市場(chǎng)，信息如燈標(biāo)對(duì)于夜航者，指引著社會(huì)資金流向各企業(yè)。但證券市場(chǎng)卻存在信息不完全問題，這使得證券市場(chǎng)成為充斥著不確定性和風(fēng)險(xiǎn)的市場(chǎng)，解決的辦法在于消除不完全信息或不對(duì)稱信息，信息的獲取和對(duì)稱的過程就是不確定性和風(fēng)險(xiǎn)減少的過程。
信息的不完全是指決策所依賴的信息在總量上是不充分的、在交易主體之間的分布是不均勻的、與客觀事實(shí)存在偏差的情況，具體又可表現(xiàn)為信息不充分、信息不對(duì)稱和信息不準(zhǔn)確的情形。造成信息不完全的主要原因在于信息的搜尋、搜集和處理都存在成本；人的利己心(經(jīng)濟(jì)人偏好)會(huì)促使信息優(yōu)勢(shì)方人為地隱蔽或扭曲釋放有關(guān)信息，從而加劇了信息的不完全性。產(chǎn)生經(jīng)濟(jì)學(xué)理論所謂的“道德風(fēng)險(xiǎn)”問題(即在信息不對(duì)稱的前提下，信息優(yōu)勢(shì)方利用對(duì)方無法進(jìn)行有效監(jiān)督的條件，在最大限度地增進(jìn)自身效用時(shí)所做出的不利于對(duì)方的行為)。這樣，發(fā)布虛假信息、欺詐客戶等現(xiàn)象也就出現(xiàn)了。信息不完全會(huì)影響到市場(chǎng)機(jī)制運(yùn)行的結(jié)果，影響到市場(chǎng)均衡狀態(tài)和經(jīng)濟(jì)效率；有損于投資者的信心，破壞證券市場(chǎng)博弈的首要要求——公平競(jìng)爭(zhēng)。可見，如何建立一套完備的法律制度，以維護(hù)信息公平，提高信息效率，成為確保投資者的信心與利益、實(shí)現(xiàn)資本優(yōu)化配置的關(guān)鍵所在，而信息獲取的公正、公開與公平，反欺詐、反操縱就應(yīng)該成為該套法律制度的核心問題，這恰好是誠(chéng)實(shí)信用原則在證券法中的具體體現(xiàn)。
二、證券法中誠(chéng)信原則的內(nèi)含及地位
《證券法》第四條規(guī)定，“證券發(fā)行、交易活動(dòng)的當(dāng)事人具有平等的法律地位，應(yīng)當(dāng)遵循自愿、有償、誠(chéng)實(shí)信用的原則”。可見誠(chéng)實(shí)信用是我國(guó)《證券法》的基本原則。在證券法各項(xiàng)基本原則中，誠(chéng)信原則更強(qiáng)調(diào)行為人依照主觀善意行事。它要求證券市場(chǎng)參與者應(yīng)該以最大善意進(jìn)行證券活動(dòng)，任何人不得以損害他人利益為目的而濫用證券權(quán)利，義務(wù)人也應(yīng)在誠(chéng)實(shí)信用原則下，善意履行義務(wù)，不應(yīng)借機(jī)損害他人的利益。
根據(jù)上述分析，我們將證券法中的誠(chéng)信原則表述為：在當(dāng)事人從事證券活動(dòng)中，應(yīng)進(jìn)行民事行為信息的充分披露，以謀求各方利益較量所應(yīng)遵循的準(zhǔn)則。根據(jù)該定義，我們可得出證券市場(chǎng)誠(chéng)信須具備兩個(gè)要件：(1)行為要件，指信息的披露充分，包括法律的主客觀評(píng)價(jià)和道德的人性基礎(chǔ)；(2)結(jié)果要件，指利益的較量均衡，體現(xiàn)出市民社會(huì)中的利益追求。所謂信息，指與證券交易有關(guān)的所有資訊，包括信息披露方的個(gè)人情況等。行為要件要求交易各方獲取的信息須對(duì)稱。所謂利益，這里是指適法的意思效果利益，結(jié)果要件就要求在行為要件的前提下，達(dá)到各方的選擇目的，兩個(gè)要件缺一不可。交易是市民社會(huì)的普遍行為，但不意味是其唯一的行為；善意只是誠(chéng)信內(nèi)涵的一似是而非的描述，所以，唯堅(jiān)持依誠(chéng)信的行為和結(jié)果兩個(gè)要件判斷，方可進(jìn)行法律認(rèn)定和實(shí)踐操作；否則，將會(huì)造成法律的專制與實(shí)踐的混亂。
誠(chéng)信原則是證券法的基本原則，是統(tǒng)攝證券法全部法律規(guī)則，經(jīng)過高度概括、抽象的基本準(zhǔn)則，在證券法律規(guī)范體系中處于支配地位。它貫穿于證券法始終，是證券法的基本精神的體現(xiàn)，是證券立法、執(zhí)法、司法活動(dòng)以及證券交易活動(dòng)應(yīng)當(dāng)遵循的基本準(zhǔn)則，是證券法律規(guī)范的高度概括與抽象，在證券法各具體制度中，具有普遍的法律效力。
1．誠(chéng)信原則具備成為證券法基本原則的品格。證券法究竟應(yīng)當(dāng)確定哪些基本原則，學(xué)界有過許多的爭(zhēng)論。我們認(rèn)為，若取得證券法基本原則的資格，必須具備如下的品格：第一，基本原則必須體現(xiàn)整個(gè)證券法的最基本的理念，即最大限度地保護(hù)投資者的權(quán)益，而誠(chéng)信原則體現(xiàn)了證券法的這一理念及宗旨。第二，基本原則必須貫穿于整個(gè)證券法中，體現(xiàn)在主要的證券法律制度、規(guī)則當(dāng)中，是對(duì)主要證券法律制度的高度的概括與抽象。因此，某個(gè)特定證券法領(lǐng)域的原則不能作為整個(gè)證券法的基本原則。英國(guó)學(xué)者麥考密克曾經(jīng)指出：“原則表達(dá)了詳細(xì)的法律規(guī)則和具體的法律制度的基本目的……，法律原則正是規(guī)則與價(jià)值的交匯點(diǎn)。原則，即觀察問題、處理問題的準(zhǔn)繩。證券法的基本原則體現(xiàn)了證券法的基本價(jià)值，是證券法的本質(zhì)和特征的集中體現(xiàn)，是高度抽象的、最一般的民事行為規(guī)范和價(jià)值判斷準(zhǔn)則。證券法的基本原則，蘊(yùn)涵著證券法調(diào)控證券活動(dòng)所欲實(shí)現(xiàn)的目標(biāo)、所欲達(dá)致的理想，集中體現(xiàn)了證券法區(qū)別于其他法律，尤其是行政法和經(jīng)濟(jì)法的特征。它貫穿于整個(gè)證券立法，確立了證券立法的價(jià)值取向，是制定證券法制度和規(guī)范的基礎(chǔ)。比如關(guān)于信息披露原則、反內(nèi)幕交易原則、反欺詐原則、反操縱市場(chǎng)原則等，皆是誠(chéng)實(shí)信用原則的體現(xiàn)。第三，基本原則具有高度的抽象性而非具體的規(guī)則，不能直接作為解決法律問題的依據(jù)，尤其是不能作為法官裁判案件的直接依據(jù)。反之如果能夠直接作為裁判的依據(jù)，則可作為某一個(gè)法律規(guī)范中的具體原則。但不能作為證券法的基本原則。
2．誠(chéng)信原則之所以成為證券法的基本原則源自于其正當(dāng)性。法律原則并不以既有法律的明示為限，它的存在樣態(tài)是多樣的。法律原則的效力或其權(quán)威性主要不在于國(guó)家權(quán)力、強(qiáng)制威脅，而是立基于其內(nèi)容的正當(dāng)性，原則的遵守‘是公平、正義的要求，或者是其它道德層面的要求’。而誠(chéng)實(shí)信用是證券市場(chǎng)正常交易的前提，是交易各方共同的要求，是具有正當(dāng)性的。
3．誠(chéng)信原則作為證券市場(chǎng)的基本原則是道德層面的要求。從倫理角度看，“法律原則通常是維系社會(huì)存在的最低限度或極具共識(shí)的道德要求。法律是對(duì)社會(huì)關(guān)系的調(diào)整和安排，同時(shí)寄寓著一定的倫理訴求。‘法律秩序發(fā)揮作用的前提是，它必須達(dá)到被認(rèn)為具有約束力的道德規(guī)范的最低限度，任何法律秩序都是以道德的價(jià)值秩序?yàn)榛A(chǔ)的’。”尤其是誠(chéng)信原則是極具包容的法律原則，作為規(guī)則的源頭，體現(xiàn)了證券法的意義脈絡(luò)和價(jià)值追求
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