關(guān)于上市公司關(guān)聯(lián)交易形成原因研究
[摘 要] 證券市場中上市公司關(guān)聯(lián)交易問題是廣泛存在于我國上市公司的一個普遍現(xiàn)象，也是世界各國公司發(fā)展中的一個共性問題。由于其“雙刃劍”特性，各國證券監(jiān)管部門一直在致力于對該問題的解決。本文分析了上市公司關(guān)聯(lián)交易形成的管理和法律層面的原因，以期實現(xiàn)關(guān)聯(lián)交易在關(guān)聯(lián)企業(yè)整體利益、中小股東利益和社會公共利益之間尋找一個平衡點，達到公平和秩序與市場運轉(zhuǎn)效率和自由之間的微妙平衡之目的。 [關(guān)鍵詞] 上市公司；關(guān)聯(lián)交易；不公允關(guān)聯(lián)交易
資本市場已成為我國社會主義市場經(jīng)濟體系的重要組成部分，但證券市場的急速發(fā)展，不可避免地伴隨著問題的出現(xiàn)。上市公司關(guān)聯(lián)交易問題就是廣泛存在于我國上市公司的一個普遍現(xiàn)象，它也是世界各國公司發(fā)展中的一個共性問題，由于其“雙刃劍”特性，各國證券監(jiān)管部門一直在致力于對該問題的解決。關(guān)聯(lián)交易是指在關(guān)聯(lián)方之間轉(zhuǎn)移資源或義務(wù)的事項，而不論是否收取價款。關(guān)聯(lián)交易既具有促進公司規(guī)模經(jīng)營、減少交易過程中的不確定性、降低交易成本、有助于公司集團整體戰(zhàn)略目標的實現(xiàn)等積極作用；也存在違背市場公平競爭原則，在關(guān)聯(lián)方之間轉(zhuǎn)移資金和利潤、進而損害公司和股東利益等諸多負面影響。因此，關(guān)聯(lián)交易既為各國法律所認可，同時又受到各國法律的嚴格限制。在我國，不公平關(guān)聯(lián)交易廣泛存在于上市公司的經(jīng)營活動之中，其負面影響已不容忽視。加強對關(guān)聯(lián)交易的監(jiān)管，對于保護我國投資者的合法權(quán)益、提高資本市場的運作效率、維護證券市場的繁榮與穩(wěn)定具有重要的意義。
關(guān)聯(lián)交易是一個中性經(jīng)濟行為范疇。從經(jīng)濟學的角度看，關(guān)聯(lián)交易的客觀存在有其積極的作用。如通過關(guān)聯(lián)雙方明確供產(chǎn)銷關(guān)系、優(yōu)化資本結(jié)構(gòu)等多種方式使各自能夠發(fā)揮彼此生產(chǎn)經(jīng)營上的優(yōu)勢，進而達到取長補短、平等互惠的目的；同時，由于關(guān)聯(lián)雙方自然天成的關(guān)聯(lián)關(guān)系，交易雙方對對方的充分了解，可以使交易的雙方節(jié)約交易成本、節(jié)省交易時間，以提高各企業(yè)的運營效率。特別是在我國的證券市場的發(fā)展中，它被運用于我國國有企業(yè)產(chǎn)權(quán)重組、產(chǎn)業(yè)結(jié)構(gòu)和產(chǎn)品結(jié)構(gòu)的調(diào)整與優(yōu)化組合中，對國企改革有著積極的推動作用。但這種優(yōu)勢往往被一些企業(yè)出于自身利益的追求和目前制度的原因而利用，從而使“關(guān)聯(lián)交易”一詞的涵義已特定化，幾乎成為了證券市場一種不規(guī)范行為的代名詞，對上市公司的關(guān)聯(lián)交易進行法律規(guī)制，近幾年也提上了證券市場規(guī)范的重要議事日程。
關(guān)聯(lián)交易形成原因存在多面性和多層次性。
一、關(guān)聯(lián)交易形成的管理層面上的原因
(一)經(jīng)濟效率原因
市場和企業(yè)都是資源配置組織形式。任何組織制度的安排都需要費用，要確定資源配置的最佳方式，必須考慮到交易費用。在企業(yè)出現(xiàn)之前，單純在市場上進行個人交易，其交易費用很大，經(jīng)濟系統(tǒng)運行效率很低。企業(yè)出現(xiàn)后，通過企業(yè)內(nèi)部的專業(yè)化分工和各種要素所有者的聯(lián)合大大降低了市場交易費用。按照現(xiàn)代企業(yè)集團理論，由于交易費用的存在，企業(yè)有一種不斷將相關(guān)企業(yè)一體化的傾向。但當一體化達到一定程度后，會產(chǎn)生規(guī)模不經(jīng)濟，企業(yè)為維持其完整的組織性，即企業(yè)與市場的界限保持穩(wěn)定，需要支付昂貴的組織成本。因此，主體企業(yè)開始嘗試不將所有企業(yè)一體化，而是將某些企業(yè)作為外部組織，通過資金、技術(shù)或人員等紐帶和它們保持較為密切的聯(lián)系。這些企業(yè)仍然是獨立的法人，但與主體企業(yè)有密切的合作關(guān)聯(lián)。企業(yè)不僅可以通過與這些外部組織之間的資源流動節(jié)約交易費用，而且仍在一定程度上享有一體化組織的規(guī)模、范圍和分散風險的經(jīng)濟性。這種介于企業(yè)組織和市場組織之間的企業(yè)集團便得以產(chǎn)生。依據(jù)我國會計準則的規(guī)定，“在企業(yè)財務(wù)和經(jīng)營決策中，一方有能力直接或共同控制另一方或?qū)α硪环绞┘又卮笥绊憽币约啊皟煞交蚨喾绞芡环娇刂啤边@種關(guān)系的屬于關(guān)聯(lián)方。而控制、共同控制或施加重大影響是主要以股權(quán)(產(chǎn)權(quán))或其他經(jīng)濟利益為手段來實現(xiàn)的。因此，一般具有關(guān)聯(lián)方關(guān)系的企業(yè)之間屬于同一企業(yè)集團內(nèi)部的成員組織，而關(guān)聯(lián)交易則主要表現(xiàn)為同一集團內(nèi)部成員組織之間發(fā)生的交易。
集團內(nèi)部成員組織之間的交易即關(guān)聯(lián)交易可以大大節(jié)約交易費用。第一，企業(yè)集團可以通過內(nèi)部組織的專業(yè)化分工協(xié)作使集團內(nèi)部組織成員的技術(shù)選擇和人員組合專門化，從而節(jié)約勞動時間。第二，也是最重要的一點，關(guān)聯(lián)交易可以節(jié)約信息費用。企業(yè)要在市場上進行交易，為使交易達到目的并有效控制風險，必須搜集相關(guān)信息。而現(xiàn)實中的信息結(jié)構(gòu)是復(fù)雜和千差萬別的，要獲得信息需要發(fā)生成本即信息搜尋費用，它直接影響到資源的配置效率。由于外部市場的不確定性及信息的不對稱，使交易過程存在巨大的風險，從而發(fā)生大量的交易費用。企業(yè)集團以股權(quán)或其他經(jīng)濟利益為紐帶，依靠控制、共同控制或施加重大影響，從而實現(xiàn)縱向的行政權(quán)力指導(dǎo)和資源配置，信息成本大大減少。尤其當市場的不確定性增加和信息的取得變得困難時，集團內(nèi)部組織之間交易的比較優(yōu)勢就會格外突出。因此，當利用外部市場的交易費用大于集團內(nèi)部組織之間的資源配置所發(fā)生的組織成本時，關(guān)聯(lián)交易將最大程度地取代外部的市場交易。如海爾股份的發(fā)展歷程就是典型代表。
(二)盈余管理的不正當使用
盈余管理是指企業(yè)的有關(guān)利益主體會有意識地介入到對外公布的財務(wù)報告的處理過程中，使利潤達到某種目標，從而實現(xiàn)自己的非公開化目標。相關(guān)經(jīng)濟主體通常是在公認的會計原則的約束下選擇最有利的會計政策或控制應(yīng)計項目，以使報告盈余達到期望水平。從某種意義上說，盈余管理是一種合法的利潤調(diào)節(jié)行為，而利用關(guān)聯(lián)交易進行利潤操縱則是盈余管理的一種極端表現(xiàn)，是濫用盈余管理手段的結(jié)果，不僅演變成為一種普遍現(xiàn)象，主要目的是為了達到中國證監(jiān)會(以下簡稱證監(jiān)會)關(guān)于再融資有關(guān)規(guī)定中關(guān)于凈資產(chǎn)收益率的指標，從而實現(xiàn)上市公司的再融資，或為了避免連年虧損面臨摘牌的危險。
由于利益驅(qū)動，利用關(guān)聯(lián)交易進行利潤包裝的現(xiàn)象屢禁不止，花樣層出不窮。關(guān)聯(lián)方向上市公司輸送利潤，從而造成上市公司的虛胖，達到在證券市場再融資的目的。但“天下沒有免費的午餐”，今天的付出是為了明天更多的索取。關(guān)聯(lián)方(突出表現(xiàn)為控股股東)向上市公司的利潤輸送，實現(xiàn)了上市公司的融資窗口功能，一旦控股股東出現(xiàn)入不敷出的情況，上市公司就成了控股股東的提款機，最終損害的是中小股東的利益。
另外，中介機構(gòu)(審計機構(gòu)和評估機構(gòu))的不規(guī)范運作為上市公司利用不公允關(guān)聯(lián)交易操縱利潤大開方便之門。中介機構(gòu)的作用本來是為管理部門和投資者提供一份真實準確的財務(wù)報表，但有些中介機構(gòu)為了爭取到客戶，通過無原則地迎合上市公司的要求等不正當競爭行為，與上市公司沆瀣一氣，為上市公司利用關(guān)聯(lián)交易操縱利潤、粉飾報表出謀劃策。
(三)制度原因
從微觀的角度來看，導(dǎo)致不公允關(guān)聯(lián)交易的發(fā)生，主要是公司內(nèi)部人為牟取私利而濫用決策權(quán)，從而作出不利于中小投資者及債權(quán)人的利益安排，這是導(dǎo)致上市公司不公允關(guān)聯(lián)交易發(fā)生的直接原因。但上市公司頻繁發(fā)生不公允關(guān)聯(lián)交易有其更深刻的制度根源，那就是我國的國有企業(yè)股份制改造不徹底，沒有建立真正的公司法人治理機制。
第一，證券市場功能的錯位。證券市場最基本的功能有兩個.一是籌資功能.二是促進資源的優(yōu)化配置.使社會資源向那些經(jīng)營效益好、有發(fā)展前景的優(yōu)質(zhì)上市公司集中，功能二應(yīng)該是最主要的功能。但從我國證券市場發(fā)展的實際情況來看，企業(yè)管理層的理念似乎存在證券市場功能錯位，即過分強調(diào)證券市場的籌資功能，而通過證券市場促進企業(yè)經(jīng)營機制轉(zhuǎn)換、優(yōu)化資源配置所發(fā)揮的作用并不是那么明顯，這突出表現(xiàn)在我國的國有企業(yè)改制上。我國的國有企業(yè)經(jīng)營情況大體上并不是太理想，改制上市為國企提供了一條解困的出路，但大多數(shù)國企如果整體上市的話，根本達不到《公司法》及《股票發(fā)行與交易管理暫行條例》等有關(guān)法律法規(guī)對企業(yè)發(fā)行上市有關(guān)財務(wù)指標的要求，盡管《公司法》和《股票發(fā)行與交易管理暫行條例》規(guī)定原有企業(yè)改組設(shè)立股份有限公司申請公開發(fā)行股票，只要求原企業(yè)近三年連續(xù)盈利，另外，《公司法》規(guī)定公司如發(fā)行新股，其預(yù)期利潤率可達同期銀行存款利率，這么低的財務(wù)指標要求，仍然是很大一部分國有企業(yè)難以逾越的門檻。于是，國有企業(yè)通過資產(chǎn)剝離等方法，將一部分優(yōu)質(zhì)資產(chǎn)拿出來另外組建一個股份有限公司，這就是我國大部分國有企業(yè)所進行的“部分上市”、“分拆上市”、“包裝上市”，余下的資產(chǎn)則仍然留在原企業(yè)，即上市公司的母公司，這樣上市公司與母公司之間在人、財、物、產(chǎn)、供、銷等方面存在著千絲萬縷的關(guān)系，改制并不徹底，這為公司上市后與母公司之間的關(guān)聯(lián)交易埋下伏筆，這是目前我國國有控股上市公司中關(guān)聯(lián)交易頻繁和關(guān)聯(lián)交易額大的根源。
政企不分為不公允關(guān)聯(lián)交易提供了肥沃的土壤。在國有企業(yè)的股份制改造中，一些行業(yè)主管部門改換門庭，成為控股股東，比如現(xiàn)在的所謂國有資產(chǎn)經(jīng)營公司，行業(yè)集團控股公司等等，控股股東對上市公司名義上是出資人的身份，實質(zhì)上對上市公司行使相當?shù)男姓深A(yù)權(quán)，主要體現(xiàn)為在對上市公司決策層的人員控制上，控股股東輕而易舉地利用其對上市公司的行政影響來促成不公允關(guān)聯(lián)交易的發(fā)生。
第二，公司內(nèi)部法人治理結(jié)構(gòu)不健全。目前，我國上市公司內(nèi)部法人治理存在的主要問題集中體現(xiàn)在：(1)股權(quán)過于集中。上市公司多以國有企業(yè)控股為主，并且國有企業(yè)控股體現(xiàn)為“一股獨大”的絕對控股，流通股和其他社會法人股在上市公司總股本中所占的比例相對較低。(2)內(nèi)部人控制嚴重。公司的信息主要集中在少數(shù)人手中，內(nèi)部人操縱公司運作。(3)中小股東、債權(quán)人權(quán)益得不到合理保護。公司大股東擁有公司的絕對或相對控制權(quán)，中小股東的投票權(quán)難以與大股東相抗衡，致使中小股東失去監(jiān)督大股東的有效方式及動力。中小股東的權(quán)益難以得到司法程序上的有力支持。在企業(yè)破產(chǎn)程序上，債權(quán)人的合法權(quán)益也難以得到真正保護。不過到目前為止，盡管已出現(xiàn)上市公司資不抵債的情況，但上市公司的破產(chǎn)程序仍未啟動。(4)董事會的功能難以發(fā)揮。公司董事會結(jié)構(gòu)不盡合理，內(nèi)部董事所占比例過高，即使是在董事外部化相對較好的公司中，董事會的獨立性仍是一個受到廣泛質(zhì)疑的問題。董事會往往被大股東操縱。以上公司內(nèi)部法人治理結(jié)構(gòu)的缺陷為關(guān)聯(lián)交易的產(chǎn)生提供了有利條件。
第三，目前我國對上市公司關(guān)聯(lián)交易信息披露制度的不完善。雖然中國證監(jiān)會、交易所相關(guān)部門規(guī)章及1997年財政部頒布的《企業(yè)會計準則—關(guān)聯(lián)方關(guān)系及其交易披露》對關(guān)聯(lián)交易作了相關(guān)的規(guī)定，在一定程度上限制了不公允關(guān)聯(lián)交易，但仍給上市公司利用制度本身的缺陷來規(guī)避相關(guān)規(guī)定提供了空間。目前，我國關(guān)于上市公司關(guān)聯(lián)交易信息披露的有關(guān)規(guī)定還不夠詳細和嚴格，如缺乏對控股股東行為的制約措施，缺乏對中小股東利益的保護機制，對關(guān)聯(lián)交易的披露，僅限于對關(guān)聯(lián)交易雙方、關(guān)聯(lián)交易的內(nèi)容、數(shù)量、價格、金額及該交易對公司的影響，缺少關(guān)聯(lián)交易的定價基礎(chǔ)，給不公允關(guān)聯(lián)交易以可乘之機。
第四，對違規(guī)關(guān)聯(lián)交易的懲處機制不健全。現(xiàn)在上市公司與關(guān)聯(lián)方的關(guān)聯(lián)交易形式和金額呈快速膨脹之勢，但監(jiān)管部門的監(jiān)管措施和監(jiān)管力度并未與之成正比增長，監(jiān)管力度的軟弱和法律手段的缺失造成了違規(guī)關(guān)聯(lián)交易的低成本，一定程度上助長了違規(guī)關(guān)聯(lián)交易的發(fā)生。
二、關(guān)聯(lián)交易形成的法律層面上的原因
目前，我國對于關(guān)聯(lián)交易的規(guī)范管理已建立了一套多層次、多角度的法律、法規(guī)體系，對于僅有10余年證券發(fā)展歷史的中國證券市場來說，對關(guān)聯(lián)交易的法律規(guī)制應(yīng)該說取得了不小的成績，但相對發(fā)達國家和地區(qū)來說，還有相當?shù)囊欢温芬摺Ｎ覀冇斜匾赋觯O(jiān)管法律并不僅僅局限于直接針對關(guān)聯(lián)會計處理和披露的法律規(guī)范，還包括一個針對關(guān)聯(lián)交易行為的系統(tǒng)防范結(jié)構(gòu)。目前，我國在這一系統(tǒng)防范結(jié)構(gòu)的建設(shè)上與發(fā)達國家相比存在著法律層面的缺失：
(一)監(jiān)管法律缺位
關(guān)聯(lián)方交易作為上市一項重要的經(jīng)濟活動，盡管其屬于中性經(jīng)濟范疇，但是綜觀中外各國證券欺詐案件，可以發(fā)現(xiàn)關(guān)聯(lián)交易在其中扮演了重要角色。安然事件震驚了華爾街，而關(guān)聯(lián)交易在安然業(yè)績創(chuàng)造中做出了巨大“貢獻”。要有效防止關(guān)聯(lián)方利用關(guān)聯(lián)交易操縱公司業(yè)績和侵害中小股東的合法權(quán)益，必須制定嚴格的監(jiān)管法律。從前面本文對我國關(guān)于關(guān)聯(lián)交易法律規(guī)制體系的現(xiàn)狀分析可以看出，我國目前對上市公司關(guān)聯(lián)交易進行監(jiān)管的法律規(guī)范主要體現(xiàn)為財政部的各項具體會計準則、中國證監(jiān)會的一系列部門規(guī)章及滬深交易所的自律性規(guī)范文件，它們均處于較低法律位階，甚至在對關(guān)聯(lián)交易進行規(guī)范的過程中，以行政手段代替法律規(guī)范，甚至違背市場規(guī)律辦事，有矯枉過正之嫌，有的規(guī)定又與實際情況相距甚遠，無可操作性，難以形成對違規(guī)者的巨大威懾力。
(二)法律責任的缺位
我國目前關(guān)于關(guān)聯(lián)交易從法律規(guī)范的角度來說，很多條款只有“假定”和“處理”，而缺少“制裁”部分，即只規(guī)定了什么情況下構(gòu)成不公允關(guān)聯(lián)交易，什么情況下該種關(guān)聯(lián)交易不允許發(fā)生，但具體到違反該規(guī)定應(yīng)承擔什么樣的法律后果(尤其是對于具體的決策人)，則語焉不詳，或只給予一些無關(guān)痛癢的處罰。另外，中國證監(jiān)會作為國務(wù)院授權(quán)行使行政職能的國務(wù)院直屬機構(gòu)，只享有行政處罰權(quán)，而無法律上的執(zhí)法權(quán)，也是造成對關(guān)聯(lián)交易的規(guī)范中“有法可依、有法不依”的重要因素。
(三)相關(guān)法律的協(xié)調(diào)性差
由于目前我國對關(guān)聯(lián)交易的規(guī)范大都體現(xiàn)為各部門規(guī)章，各部門對關(guān)聯(lián)交易的監(jiān)管角度的不同，必然造成立法的出發(fā)點和監(jiān)管重心的偏差，而且立法層次的偏低也勢必導(dǎo)致立法質(zhì)量的不高，于是各部門法之間的沖突和混亂在所難免，直接降低了監(jiān)管的效率。
例如，各法規(guī)采用的基本術(shù)語混亂，對于關(guān)聯(lián)人就有關(guān)聯(lián)企業(yè)、關(guān)聯(lián)方、關(guān)聯(lián)公司等多種用法，而且在不同的法規(guī)中其含義并不完全一致；法與法之間的相互沖突讓上市公司無所適從，也成為上市公司不規(guī)范運作可利用的空間。
參考文獻：
[1]財政部.企業(yè)會計準則——關(guān)聯(lián)方關(guān)系及其交易的披露[S].1997.
[2][美]羅伯特.C.克拉克，著.，等譯.公司法則[M].北京：工商出版社，1999.
【上市公司關(guān)聯(lián)交易形成原因研究】相關(guān)文章：
我國上市公司關(guān)聯(lián)交易問題的研究03-23
上市公司關(guān)聯(lián)方交易信息披露的研究03-24
上市公司關(guān)聯(lián)交易的披露與審計03-18
上市公司與控股股東關(guān)聯(lián)方交易的規(guī)范03-18
淺析我國上市公司關(guān)聯(lián)方交易信息披露03-24
關(guān)聯(lián)方交易舞弊的審計失敗研究論文04-30