淺談電子商務中商標侵權行為研究
摘要：網絡技術和電子商務的飛速發展在豐富了商務活動的運行模式的同時，也不可避免地帶來一系列新的法律問題，而其中又以知識產權領域的侵權行為最為突出。本文從電子商務發展的商標權制度的影響出發，重點論述了電子商務中商標侵權行為的表現形式，并分析了其歸責原則、構成要件和法律責任。
關鍵詞：電子商務 商標 侵權行為
網絡技術和電子商務的發展為商標增添了更為豐富的內涵，但與此同時，網上商標侵權也愈演愈烈，商標侵權手段花樣翻新。電子商務的突飛猛進使網上爭奪顧客注意力的競賽迅速白熱化——已經有人將這場戰爭稱為“眼球大戰”，誰能夠鎖定客戶的注意，誰就可以在網絡時代生存。而在網絡空間利用他人商標，尤其是知名商標來招注意力，顯然是一條快捷之道，這種利用他人商標提高自身知名度，牟取非法利益的行為顯然構成了對商標權人合法利益的侵害。
一、網絡技術對商標權制度的影響
網絡技術給傳統社會帶來的最大影響是信息的及時交換和充分傳播，對以地域性、時間性、專有性為根本特征的商標權制度也產生了根本性的影響。
(一)商標權的地域性趨于淡薄
除本國加入的國際條約另有規定外，商標權只能依一定國家的法律產生，又只在依法產生的地域內有效，只在該國范圍內受到法律保護，任何國家都不承認其他國家或地區保護的商標權。并且，由于政治、經濟、文化背景和科技發展水平的不同，各國對商標權保護的內容往往有很大區別。因此，商標權的保護方法具有明顯的地域性特色。盡管保護商標權的國際條約的修訂已經使其地域性呈減弱趨勢，互聯網的出現給商標權的地域性則帶來了實質性的沖擊。借助計算機網絡這一新的工具，信息很容易在世界范圍內得到廣泛使用和傳播，商品和服務的交易根本不受地域的限制。這樣，國家之間的地域界限在互聯網上就變得越來越模糊，商標權保護的地域性特征也日趨淡化。
(二)商標權的時問性將受到更大限制
商標權不是永久性的法律權利，其財產權只在法定期限內有效。我國商標法規定商標保護期限為10年，期限屆滿后，權利人可申請續展。商標權受法律保護時間的長短，應以其在獲得與其付出的智力勞動的社會貢獻相抵的收益時問及信息更新的速度為標準。而在電子商務環境中，由于互聯網追求的高速率，加之技術更新的加快，使網絡經濟中的各種商標經營主體的成立、變化、終止頻率也隨之加快，在這種情況下，其商標專有權的續展期應適當縮短。
(三)商標權的專有性面臨挑戰
商標權的專有性，是指該權利僅為權利主體所享有，未經權利人許可，任何其他人均不得占有和使用。由于這種專有性是以地域性和專業類別為基礎的，在網絡環境中，商標權跨地域、跨行業類別的使用同幾率擴大，就給商標權的確認、有償使用、侵權監測及實施保護其專有權的實現帶來困難。
二、電子商務中商標侵權行為的表現形式
(一)商標的域名搶注
所謂域名搶注，又稱惡意注冊和使用域名，是指注冊人將他人的注冊商標、企業名稱等搶先注冊為自己域名的行為。“域名搶注”一詞最早見諸于國內大約是在1995年底。據有關統計，到1996年，我國已有600多個著名企業和商標在互聯網上的域名被搶注，其中包括長虹、全聚德、榮寶齋、健力寶、五糧液、紅塔山等。1997年《中國互聯網絡域名注冊暫行管理辦法》出臺之后，發生在我國的大規模域名搶注行為才逐漸得到遏制，但域名搶注行為仍時有發生。在國外，域名搶注行為的出現還要早上幾年，其中也不乏一些極具諷刺意味的事件，如域名制度創設之初負責全球域名注冊登記的機構——全球互聯網絡信息中心 (Inter—NIC)的域名就曾一度被人搶注。
在實踐中，域名搶注主要表現為將他人商標搶注為自己的域名。域名搶注既有對馳名商標所有人域名的搶注，也有對普通商標所有人域名的搶注由于馳名商標畢竟是少數且各國均普遍對之予以擴大化保護，如大部分國家或地區均通過立法、行政或司法方法確立了域名不得與馳名商標相沖突的原則。故實踐中，域名搶注更多地表現為對普通商標所有人域名的搶注。注冊并使用域名可能給商標權人造成損害的表現主要有：
(1)域名持有人旨在出售域名謀取利益，向商標權人提出轉讓域名的要約時，其索要的出讓價格非常高，致使商標權人蒙受巨大損失。
(2)域名持有人注冊有關域名后使得商標權人無法利用自己的商標作域名，因而使其通過網絡從事的經營活動受到嚴重的影響。
(3)域名持有人在相應的網站上從事與商標權人相同或相似的業務，并直接或間接地表明其與商標權人系同一人，或者至少有某種內在的聯系。這樣做的結果必然會導致有意同商標權人交易的用戶選擇域名持有人進行交易，從而剝奪商標權人本來應當有的交易機會。
(4)在相應的網站或網頁上傳播損害商標權人形象與聲譽的信息，從而貶損商標權人在市場上的競爭地位。
(二)網頁鏈接中的商標侵權
在因特網上，處于不同服務器上的文件可以通過超文本標記語言鏈接起來。只要上網瀏覽者在網頁上點擊超鏈接部分(又稱“錨”)，另一個網頁或者網頁的另一部分內容就呈現在用戶的計算機屏幕上。用戶之所以在上面輕輕點擊就可以開啟另一番天地，是因為網頁上超鏈接部分嵌著被鏈接文件的網上地址(URL)，讓用戶的瀏覽器按照這些地址就可以輕松地找到被鏈接的網頁。實踐中，隨意使用他人的知名商標、字號、商品(服務)名稱作鏈接標志，以吸引瀏覽者的點擊，這種鏈接行為必然會直接或間接地引發商標侵權行為。
(三)元標記構成的商標侵權
所謂元標記，是源代碼的一種，是指位于網頁超文本語言(HTML)的一種特殊代碼，它不僅向瀏覽者提供某一頁面的附加信息，而且也幫助一些搜索引擎進行頁面分析，使導出的某一頁面檢索信息能正確地放人合適的目錄中。因此，在網頁的元標記中做文章，將他人的商標文字埋置于自己的元標記中，網民在通過搜索引擎查找他人商標時就會不知不覺訪問該網頁。網上搜索引擎的發展是推動元標記廣泛使用的重要原因，包括Yahoo、Google等著名的網上搜索引擎都有同樣的關鍵詞檢索功能，即在某個用戶鍵入某個想要查找的主題詞后，搜索引擎就按照網頁源代碼元標記中的關鍵詞羅列查詢結果。如果網頁沒有埋置關鍵詞，搜索引擎的編碼器就會或者掃描全部網頁，或者掃描一定數量的網頁文本，結果必然出錯率高，且影響速度。因此，相比之下，通過埋置關鍵詞檢索就顯得方便快捷。這種不經商標權人許可而使用商標作為關鍵詞的行為明顯構成對商標合法權益的侵犯。
(四)BBS上的商標侵權
BBS，即電子布告板系統，是因特網上一種重要的信息交互與通訊方式，就像現實生活中的布告板一樣，一旦有人設立了電子布告系統，人們就可以向上面上載信息或從那里下載信息。電子布告板系統的經營者往往不經商標所有人許可，將已注冊商標作為吸引用戶的標志放到公告系統中，由此引發侵權糾紛。
(五)電子商務中的其他商標侵權行為
此外，電子商務中還存在通過網絡廣告、遠程登錄數據庫查索、電子郵件帳戶以及在電子商務活動中假冒、盜用他人的注冊商標推銷、兜售自己的產品或服務或在網上隨意地詆毀他人商標信譽等侵權行為。
三、電子商務中商標侵權行為的歸責原則
關于商標侵權行為人的過錯問題或歸責原則問題，我國知識產權學術界一直存在較大分歧。《民法通則》第106條規定：侵權責任一般適用過錯責任原則，但由于相關單行法律對知識產權侵權的歸責問題未作出明確規定，這些年來，學術界一直爭論不休。一種觀點認為，侵犯知識產權行為是一般民事侵權行為，其歸責原則應適用過錯原則;另一種觀點認為，侵害知識產權的歸責原則應適用無過錯原則，但涉及賠償責任，應考慮侵害人的主觀因素，適用過錯原則。
筆者認為，電子商務中的商標侵權作為一種新興的商標侵權行為模式，主要是利用了網絡作為工具從事侵權行為，其侵權手段、使用工具以及對商標權人造成的損害較之傳統商標侵權有其自身的特點，但是歸根到底它仍然是一種侵權行為，具有侵權行為的一般特征、屬性，有關傳統商標侵權行為的理論、概念等對于電子商務中的商標侵權也是適用的。就歸責原則而言，過錯責任原則更有利于懲罰侵權行為人、補償受害人的損失，使有過錯者承擔責任，而無過錯的人則可以免除法律的追究。另一方面，也有利于保障社會和他人的合法利益，維護電子商務以及整個互聯網的正常運轉。特殊情況下，也可以考慮適用公平責任原則或嚴格責任原則。
四、電子商務中商標侵權行為的構成要件
要確定商標侵權行為的法律責任，首先必須確定侵權行為的構成要件。本質上講，電子商務中商標侵權行為和傳統的商標侵權行為認定沒有根本的不同，相對于傳統商務而言，電子商務只是改變了一種交易形式。但是電子商務中的商標侵權行為畢竟是一種新型的商標侵權，其構成要件主要包括以下幾個方面：
1.侵害行為。它是指個人或組織在電子商務活動中實施的侵害他人合法商標權的行為。這種行為既包含作為方式也包含不作為的方式。前者如前文提及的擅自使用他人注冊商標作為域名或惡意搶注他人享有權利的知名商標、商號、或其它標識作為自己的商標，后者則包括電子公告板(BBS)經營者對他人隨意上載的知名商標標識的行為置之不理。電子商務活動中對商標權的侵害行為，表現是多種多樣的，錯綜復雜，可以是直接的加害行為，也可以是間接的加害行為，可以是單個人的加害行為，也可以是多數人的加害行為。
2.損害結果。無損害即無責任，損害結果是構成民事侵權行為的要件之一。在網絡環境的損害結果是指一定的加害行為造成商標所有人合法利益的減少或滅失，商標的知名度手段損害，造成商標的淡化和商標價值的降低，最終將損害商標所有人提供的商品或服務的價值。
3.因果關系。因果關系是指侵害人的侵害行為與受害人的損害結果之間的客觀關系。在電子商務活動中，因果關系是指侵害商標權的行為直接或間接導致了損害結果的發生，只有在行為人的侵害行為與損害結果之間有內在的、必然的聯系時，才能要求行為人承擔法律責任。
4.主觀過錯。前文已經論述了電子商務中的商標侵權的歸責原則主要是過錯責任原則，因而在電子商務商標侵權責任的認定中，過錯要件是重要的必備要件之一，要求行為人主觀上具有故意或過失，即明知或應當知道其行為侵犯他人商標權仍然實施或是為了牟取非法利益的，才能追究其法律責任。這樣做是為了保護電子商務合理使用商標者的合法權益，以促進電子商務的快速發展。以美國新制定的《反域名搶注消費者保護法》為例，在所列舉的取得爭議成功的三個條件中，域名所有人的惡意是一個至關重要的因素。
五、電子商務中商標侵權行為的法律責任
由于電子商務中的商標侵權與傳統商標侵權行為相比較，既有其特殊性，也存在共同之處，因此，就其法律責任而言，結合我國現有法律的相關規定，主要應包括民事責任、行政責任和刑事責任三類。
1.民事責任。我國新修改的《商標法》沒有明確規定商標侵權行為的法律責任。根據我國《民法通則》的規定，在處理電子商務中商標侵權行為時，侵權人的法律責任主要應包括以下幾類：
(1)停止侵害行為。具體而言，法院可以責令侵權行為人及網絡服務提供者(ISP)停止其電子商務活動中的商標侵權行為，包括停止使用“搶注”域名、取消非法鏈接、停止在BBS電子公告系統、電子郵件系統中非法使用他人注冊商標的行為。
(2)賠禮道歉、消除影響。電子商務和互聯網的全球性使得網絡商標侵權行為的損害后果范圍面更廣，尤其對于馳名商標而言，容易造成商標所有人的非財產方面的損失，包括其商業信譽價值的損害。因此，此種情況下，法院通常會責令侵權行為人通過媒體澄清事實、消除影響，為受害人消除影響并賠禮道歉。
(3)賠償損失。按照我國《商標法》的規定，“侵犯商標專用權的賠償數額，為侵權人在侵權期間因侵權所獲得的利益，或者被侵權人在被侵權期間所受到的損失，包括被侵權人為制止侵權行為所支付的合理開支;侵權損失難以確定的，由人民法院根據侵權行為的情節判決給予5O萬元以下的賠償”。電子商務的財務計算、影響范圍等與傳統的商業形式有很大不同，加之電子商務的全球性使得發生商標侵權的范圍更廣，因此發生商標侵權行為以后，給確定具體損失的賠償數額帶來了一定的難度。一方面，由于電子商務經營者和網絡服務商的全球分布，很難獲得侵權人的具體的銷售財務記錄，計算侵權人所獲得的利益自然增加了難度;另一方面，要準確計算被侵權人的損失，特別是商業聲譽的損失也非易事。實踐中，法院通常會采用足以彌補的最低賠償原則，即足以彌補權利人因侵權所遭受的損失，在此基礎上可根據侵權事實、性質、情節、后果等因素加以平衡，如責令侵權人向權利人支付其必要且合理的訴訟開支，其中可包括適當的律師費、鑒定費等，以防止出現有的商標權人打贏了官司卻輸了錢的不合理現象發生。
2.行政責任。根據《商標法》和《國家工商行政管理局關于商標行政執法中若干問題的規定》，工商行政管理部門對于商標侵權行為可以責令行為人立即停止侵權并處以罰款，罰款數額為非法經營額3倍以下;非法經營額無法計算的，罰款數額為l0萬元以下。具體而言，對電子商務中的商標侵權行為，工商行政部門可以責令侵權人停止在電子商務活動中非法使用他人注冊商標的行為，并在法律規定的范圍內處以一定數額的罰款。
3.刑事責任。我國《商標法》沒有具體規定商標侵權行為人應承擔的刑事責任，根據《中華人民共和國刑法》的規定，對侵犯商標權的刑事責任的規定主要限于假冒、非法制造、銷售商標標識以及產品等極為嚴重的商標侵權行為。因此，對于在電子商務中的嚴重的商標侵權行為，如果已構成我國《刑法》所規定的商標犯罪行為特征的，即可以依照《刑法》的相關規定追究行為人的刑事責任。
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