關(guān)于民法的論文

關(guān)于民法的論文1

　　民法論文死亡賠償。

　　論文最好能建立在平日比較注意探索的問題的基礎(chǔ)上，寫論文主要是反映學(xué)生對問題的思考， 詳細(xì)內(nèi)容請看下文民法論文6000字。

　　一、生命權(quán)的內(nèi)涵和外延

　　憲法賦予我國公民人人享有平等權(quán)。對于每一個(gè)人來說，生命價(jià)值都是一樣并且無價(jià)的。這不分國籍、不分男女、不分老少、更沒有三六九等之分。所以每個(gè)人所享有的生命權(quán)與健康權(quán)是每個(gè)公民的基本權(quán)利，并沒有高低貴賤之分。生命健康權(quán)是法律賦予自然人的一項(xiàng)特別人格權(quán)，是一項(xiàng)特別的權(quán)利。生命權(quán)是指自然人的生命不受侵害而得以維護(hù)其利益的特別人格權(quán)。生命權(quán)包括以民事主體的生命安全的利益為客體、生命權(quán)以維護(hù)自然人的生命活動(dòng)延續(xù)為其基本內(nèi)容以及人的生命活動(dòng)能力為保護(hù)對象三項(xiàng)基本法律特征。

　　生命權(quán)包括生命安全維護(hù)權(quán)、司法保護(hù)權(quán)和生命利益支配權(quán)三個(gè)內(nèi)容。生命權(quán)的內(nèi)容主要為生命安全維護(hù)權(quán)，即自然人的生命安全受到實(shí)際的危害或威脅時(shí)，其得據(jù)以對抗危害或威脅性行為，維持其生命的正常延續(xù)，保護(hù)其生命活力的權(quán)利。包括依法采取正當(dāng)防衛(wèi)、緊急避險(xiǎn)等方法，排除或避免危險(xiǎn)與威脅的權(quán)利;向有救助義務(wù)的個(gè)人或組織請求救助或保護(hù)的權(quán)利。所以說生命是無價(jià)之寶，是人類賴以存在的前提。以個(gè)人生命安全利益為內(nèi)容的生命權(quán)在整個(gè)權(quán)利體系中居于最高且最后的一項(xiàng)人格權(quán)，是個(gè)人享有其他權(quán)利的基礎(chǔ)。

　　二、同命不同價(jià)的緣由

　　侵權(quán)責(zé)任法是民法的特別法，但是民法并未對同命是否同價(jià)做出規(guī)定，侵權(quán)責(zé)任法也沒有對其進(jìn)行詳述，所以法學(xué)界對其討論甚是熱烈。我國目前實(shí)行的死亡賠償金制度是引起同命不同價(jià)的直接原因。縱觀我國立法歷史，我國對侵權(quán)死亡賠償問題的規(guī)定并不一致。在賠償金的性質(zhì)、內(nèi)容及標(biāo)準(zhǔn)等方面并不統(tǒng)一。20xx年侵權(quán)責(zé)任法出臺之前，最高人民法院《關(guān)于審理人身損害賠償案件適用法律若干問題的解釋》中規(guī)定死亡賠償金的賠償標(biāo)準(zhǔn)，這被視為人身損害賠償?shù)闹饕�依�?jù)，同時(shí)也被批為同命不同價(jià)的規(guī)定。

　　根據(jù)福建省20xx年的賠償標(biāo)準(zhǔn)規(guī)定，（20xx年全省城鎮(zhèn)居民的人均可支配收入和農(nóng)村居民的人均可支配收入分別為28055元/年和9967。2元/年），同樣情況下，一個(gè)城鎮(zhèn)居民受到傷害所得的賠償額近乎是一個(gè)農(nóng)村居民受到傷害的三倍，具體是城鎮(zhèn)居民所能得到死亡賠償金或殘疾賠償金的最高限額是28055元？0年=561100元;農(nóng)村居民所能得到死亡賠償金或殘疾賠償金的最高限額卻是9967。2？0年=199344元;賠償被撫養(yǎng)人的生活費(fèi)標(biāo)準(zhǔn)也是不一致的，城鎮(zhèn)居民被撫養(yǎng)人生活費(fèi)為18593元？0年=371860元;農(nóng)村居民被撫養(yǎng)人生活費(fèi)卻只有7401。92元？0年=148038。4元 。因此我們可以看出，同樣受到傷害，一個(gè)農(nóng)村居民能得到的賠償數(shù)額比一個(gè)城鎮(zhèn)居民所得的賠償數(shù)額的一半還低。有的筆者主張同命不同價(jià)觀是因?yàn)槌擎?zhèn)與農(nóng)村的消費(fèi)水平本來就不一致，這是一個(gè)無法改變的現(xiàn)實(shí)。但筆者支持同命同價(jià)觀，理由筆者從以下內(nèi)容分析。

　　三、對同命不同價(jià)的幾點(diǎn)批評

　　（一）同命不同價(jià)不符合立法精神

　　首先，憲法規(guī)定法律面前人人平等，同命不同價(jià)違反了憲法的這項(xiàng)規(guī)定，是對戶籍的歧視。其次侵權(quán)責(zé)任法是民法的特別法，民法作為私法體系的核心內(nèi)容，其首要任務(wù)是保護(hù)公民的基本權(quán)益。有些學(xué)者認(rèn)為這不應(yīng)該歸民法調(diào)整的范圍內(nèi)，如果不屬于民法調(diào)整，那幺該歸誰來管理？公民的權(quán)利找誰伸張。平等民事主體之間的法律關(guān)系屬于民事法律關(guān)系，是民法的范疇，所有的公民之間是平等的，不分條件的平等，在生命權(quán)同時(shí)受到侵害時(shí)，也應(yīng)當(dāng)同樣得到平等的救助和保護(hù)權(quán)。《侵權(quán)責(zé)任法》作為我國民法不可或缺的一部分，理應(yīng)涵括所有的民法價(jià)值追求，其核心在于平等的保障私權(quán)，主要功能是救濟(jì)與預(yù)防，故對死亡賠償規(guī)定可以適用統(tǒng)一標(biāo)準(zhǔn)。

　　筆者也贊同這樣的觀點(diǎn)，實(shí)行同命同價(jià)，才能體現(xiàn)了我國法治的進(jìn)步，社會的進(jìn)步，對****的重視。

　　（二）同命不同價(jià)不符合公眾的心理平衡感

　　民眾對生命平等的追求是同命同價(jià)法心理產(chǎn)生的根本原因。20xx年重慶學(xué)生交通事故案件備受人們關(guān)注，再次將同命是否同價(jià)的質(zhì)疑點(diǎn)推到頂峰。同樣都是學(xué)生，為何差距如此之大，一個(gè)農(nóng)村家庭培養(yǎng)一個(gè)孩子比城里人培養(yǎng)一個(gè)其實(shí)是更艱難的，甚至有的全家人的指望都在這孩子的身上。生命的消失，也就意味著希望的破滅。這不都是人正常的心理感應(yīng)嗎。不僅只有這樣的一個(gè)案例，類似的侵害生命權(quán)的賠償案件比比皆是，甚至有些案件中，農(nóng)村居民和城鎮(zhèn)居民所得的賠償數(shù)額相差的倍數(shù)更多。事實(shí)的案例會引起人們產(chǎn)生同命不同價(jià)的落差感，法律適用的不公平，不平等也油然而生。這是人們產(chǎn)生了不信法的思想。我們黨要求走群眾路線，依法治國，人民群眾是我國的基層社會。人們不信法，社會如何穩(wěn)定？更談不上發(fā)展了。

關(guān)于民法的論文2

　　摘 要：民法典與特別民法之間的關(guān)系建構(gòu)是全世界范圍內(nèi)，各個(gè)國家都面臨的重要問題。本文首先對民法典與特別民法的內(nèi)涵進(jìn)行闡述，然后對民法典與特別民法的關(guān)系做出分析，結(jié)合實(shí)際情況，提出幾點(diǎn)在民法典與特別民法關(guān)系建構(gòu)中的主要方法及注意事項(xiàng)。

　　關(guān)鍵詞：民法典；特別民法；關(guān)系建構(gòu)

　　特別民法的興盛為民法典帶來了挑戰(zhàn)，縱觀全球各個(gè)國家，可以發(fā)現(xiàn)民法典和特別民法之間存在著兩種模式的關(guān)系類型，即法典的重構(gòu)以及法典的解構(gòu)，諸如民法典中是否應(yīng)該納入勞動(dòng)法和消費(fèi)者法等問題，成為了關(guān)系建構(gòu)當(dāng)中核心問題。

　　1 民法典與特別民法的內(nèi)涵

　　民法典系統(tǒng)在法律體系建設(shè)中具有指揮全面的特點(diǎn)，在立法中，羅馬法占有基礎(chǔ)地位，在市場之中運(yùn)用民法典，需要對固守守則予以嚴(yán)格遵守，利用相關(guān)制度，結(jié)合本國實(shí)際情況，民法典體系可以得到進(jìn)一步完善，可以對市場經(jīng)濟(jì)體系運(yùn)行的繁榮與穩(wěn)定給予有力保障。如民法典中的社會保障法，就可以對國家權(quán)力的產(chǎn)生造成影響。當(dāng)前，我國民法典在建設(shè)過程中存在一些問題。特別民法按照功能劃分可以分為三種類型，分別為補(bǔ)充型特別民法、政策型特別民法和行政型特別民法。補(bǔ)充型特別民法的主要功能是補(bǔ)充民法典中描述較為簡陋或是內(nèi)容有所缺失的部分，按照價(jià)值取向來看，民法典與補(bǔ)充型特別民法是相同的；政策型特別民法是國家機(jī)構(gòu)專門設(shè)立的法律規(guī)定，其主要功能是深入貫徹社會政策，確切落實(shí)社會政策，其主體是受害人，其主要原則為無過錯(cuò)原則；行政型特別民法主要是規(guī)定行政管理中的私人關(guān)系，利用此法，來推動(dòng)行政目的實(shí)現(xiàn)，其最大特點(diǎn)是糅合了司法與公法，對于政府機(jī)構(gòu)、企業(yè)以及公民之間的規(guī)定較為詳細(xì)[1]。

　　2 民法典與特別民法關(guān)系的建構(gòu)

　　（一）民法典與特別民法的關(guān)系

　　民法典與特別民法的關(guān)系可以分為兩種模式，一是新民事自然法的模式，二是技術(shù)中立的模式。對于前者來說，此模式的特點(diǎn)是在民法典中對政策型特別民法予以了合理納入，新的民事自然法可以讓商、民二者結(jié)合，并且將一部分自身權(quán)利進(jìn)行了合理納入。對于后者來說，技術(shù)中立模式可以對國家法律建構(gòu)以及法律續(xù)造予以環(huán)保保障，它可以對存在于法律之間的自由形態(tài)進(jìn)行塑造，可以滿足高度集中的資本主義投資的法律需求，消除職業(yè)特權(quán)。在此種模式下，我們可以將民法典與也別民法的關(guān)系理解為經(jīng)、權(quán)關(guān)系，社會政策的權(quán)利變化是特別民法的依據(jù)，民法典與也別民法在一定程度上會站在對立面。如在特別民法中，會確立社會角色，而在民法典中，規(guī)范的對象主要為人格，而人格是具有抽象特征的。在技術(shù)規(guī)則中，民法典純粹性會得到保障，資源分配功能與個(gè)性是呈反比的，資源在分配中的功能會隨著自治個(gè)性的增強(qiáng)而削弱，會對多元政治干預(yù)予以遠(yuǎn)離。

　　（二）建構(gòu)方法

　　針對民法典無法對全民民事法律規(guī)范予以囊括的現(xiàn)狀，針對市場經(jīng)濟(jì)急需完善的實(shí)情，應(yīng)該對行政型特別民法重要地位和民法典法治期望極高的兩大問題予以考慮，進(jìn)而使得民法典與特別民法關(guān)系建構(gòu)中進(jìn)一步完善。

　　1.民法典的技術(shù)中立

　　過去，民法典中的技術(shù)中立主要表現(xiàn)在規(guī)則、制度以及原理上。這種技術(shù)中立可以讓民法典中內(nèi)容的真理性以及永恒性加以強(qiáng)調(diào)。現(xiàn)階段，我國很多企業(yè)在經(jīng)營發(fā)展中采用的管理模式都是公法與司法結(jié)合的方式，這樣可以對公法的執(zhí)行造成一定阻礙。對此，立法機(jī)構(gòu)需要針對企業(yè)內(nèi)部規(guī)定法律進(jìn)行系統(tǒng)歸類，將企業(yè)所必需的民法法律細(xì)則歸納入民法中，將和行政相關(guān)的法律規(guī)定歸納到行政法，進(jìn)而強(qiáng)調(diào)民法典的技術(shù)中立性，在發(fā)展過程中，需要強(qiáng)化物權(quán)、削弱所有權(quán)，進(jìn)而使得債權(quán)內(nèi)容得到分割，并進(jìn)行再次整合。以家庭法為例，在對家庭法進(jìn)行整改時(shí)，就需要將財(cái)產(chǎn)法邏輯視為基礎(chǔ)問題，這對于保障社會文化具有重要意義，對于我國公民道德觀念的改善就有重要作用。

　　2.特別民法在構(gòu)建中的關(guān)鍵

　　特別民法具有多種不同功能，但依然存在弊端，對于我國民法典特別針對的社會現(xiàn)象來說，特別民法還不具有良好的滿足效果。對于民法典與特別民法關(guān)系的建構(gòu)需要從法典重構(gòu)以及法典解構(gòu)等方面進(jìn)行考慮分析。法典結(jié)構(gòu)應(yīng)該保障民法典的傳統(tǒng)價(jià)值，應(yīng)該保障民法典的傳統(tǒng)地位，且應(yīng)該允許確立特別民法。在法典重構(gòu)方面，需要讓我國民法典對我國社會經(jīng)濟(jì)的不斷發(fā)展予以適應(yīng)，并對特別民法進(jìn)行整合，在當(dāng)前市場經(jīng)濟(jì)的條件下，在法律體系中，應(yīng)該讓民法典保持核心地位。也就是說，在市場經(jīng)濟(jì)法律體系建設(shè)中，民法典應(yīng)該是重中之重，它是保障市場交易穩(wěn)定性的基礎(chǔ)。在構(gòu)建法制體系時(shí)，排他效力與法人制度是最為重要的兩大因素，因此，在關(guān)系建構(gòu)過程中，應(yīng)該對此進(jìn)行合理利用，在物權(quán)法指導(dǎo)下，我國立法機(jī)構(gòu)可以確立征收制度，可以在個(gè)人所有權(quán)法律體系建設(shè)中納入投資條款，完成建構(gòu)民法工作。針對我國民法典建立要晚于西方發(fā)達(dá)國家多年且當(dāng)前民法典不夠具體與完善的現(xiàn)狀，此舉顯得尤為重要[2]。因?yàn)槊穹ǖ浣��?gòu)和完善的時(shí)間較晚，在世界范圍內(nèi)，我國民法的發(fā)展軌跡存在特殊性，因此，我國在借鑒西方國家法律規(guī)范的同時(shí)，應(yīng)該結(jié)合我國社會主義現(xiàn)狀，對此，我國應(yīng)該對民法典進(jìn)行不斷探索與創(chuàng)新，確保民法典在市場當(dāng)中的地位。

　　（三）新民事自然法模式

　　經(jīng)濟(jì)與社會正在不斷發(fā)展著，與此同時(shí)，民法典所體現(xiàn)的自身局限也隨之越發(fā)明顯，民法典的內(nèi)容已經(jīng)不具有較廣的涵蓋范圍，在市場經(jīng)濟(jì)中，還存在很多問題需要依靠法律來對其予以解決，因此，應(yīng)該明確基本導(dǎo)向的不斷創(chuàng)新、技術(shù)中立的不斷創(chuàng)新就是未來發(fā)展的目標(biāo)，結(jié)合于此，可以發(fā)現(xiàn)新的民法典在適用性方面更強(qiáng)，新的民法典是一種民事自然法模式，這種模式起源于《意大利民法典》，在商民方面是合二唯一的，且對于勞動(dòng)法來說，它的成編是獨(dú)立的，同樣，《德國民法典》、《荷蘭民法典》等多種法典都采取了這樣的模式，我國在采取這種模式時(shí)，具有著精確定義的特點(diǎn)，但針對國外法典進(jìn)行分析，可以發(fā)現(xiàn)只有部分消費(fèi)者法被納入其中，因此，我國只能對此進(jìn)行借鑒，在建設(shè)法律體系、建構(gòu)民法典與特別民法的關(guān)系時(shí)，應(yīng)該對常規(guī)的特別民法以及補(bǔ)充型特別民法都給予足夠的重視，在社會法與經(jīng)濟(jì)法中將其納入，在法律主體地位中，民法典的維護(hù)具有重要地位，隨著民法階段的到來，隨之而來的挑戰(zhàn)也應(yīng)該全部面對。

　　3 結(jié)論

　　綜上所述，通過立法機(jī)構(gòu)針對企業(yè)內(nèi)部規(guī)定法律進(jìn)行系統(tǒng)歸類、排他效力與法人制度的合理利用等措施，可以讓我國民法典與特別民法的關(guān)系建構(gòu)更為合理，我國未來的民法典在納入政策型特別民法之中，在保持私發(fā)純粹性的同時(shí)，還將成為家庭生活和市場經(jīng)濟(jì)的基本法律。

　　參考文獻(xiàn)

　　[1]曹智雄.民法典與特別民法關(guān)系的建構(gòu)[J].法制與社會，20xx，03：15-16.

　　[2]趙勇.民法典與特別民法關(guān)系的建構(gòu)[J].法制博覽，20xx，30：202-203.

　　作者簡介

　　陳慶（1984-），女，漢族，江蘇省南京市人，本科學(xué)歷，研究方向：民商經(jīng)濟(jì)法。

關(guān)于民法的論文3

　　摘要：民法立法的法典化是社會理性主義的思想基礎(chǔ)，同時(shí)也是法制統(tǒng)一的政治需求，也算是當(dāng)前法律科學(xué)化的追求目標(biāo)。但是社會發(fā)展的多樣性也給民法立法提出了更高的要求，民法立法逐漸形成一種民法立法非法典化的新思潮。文章主要對民法立法的法典化以及非法典化展開討論，并重點(diǎn)闡述了民法立法非法典化的重要意義，供相關(guān)供工作者參考。

　　關(guān)鍵詞：民法；法典化；非法典化

　　引言

　　中國民法的法典化不止一次被國家議程所提及，可惜的是，時(shí)至今日仍然未能制定出一部真正意義上的民法典。在歐盟國家民法非法典化趨勢日盛的情況下，中國是應(yīng)該追隨歐洲法制先進(jìn)國家的足跡探索民法非法典化的問題，還是應(yīng)該早日制定出自己的民法典，針對這一問題的探討非常多。基于《民法總則》的出臺，文章就從中國民法立法本土化、傳統(tǒng)化的角度出發(fā)，簡單談一下民法立法法典化和非法典化。

　　1法典化與非法典化的綜合比較

　　1.1兩大法系的哲學(xué)基礎(chǔ)

　　理性主義認(rèn)為必須用完全符合人的理性或人性的法律代替舊法律或?qū)�后者進(jìn)行深刻改造，并認(rèn)為新的法律應(yīng)該是成文形式、內(nèi)容完備詳盡、表達(dá)明確和編排合乎邏輯的，能使每個(gè)成年公民都能理解和掌握的法律。法律的形式理性認(rèn)為人們應(yīng)當(dāng)在一部唯一的、經(jīng)過系統(tǒng)劃分的法典中對公民的權(quán)利清晰地加以規(guī)定，以便每個(gè)成年人都能知道他的權(quán)利并且獨(dú)立地對權(quán)利加以運(yùn)用。目前我國部分學(xué)者也以理性主義為哲學(xué)基礎(chǔ)贊成民法法典化。

　　成文的法律具有穩(wěn)定性，但不能伴隨著社會的發(fā)展而發(fā)展，因而具有滯后性。英美法系主張自由裁量主義，法官按照遵循先例的原則兼顧平衡法的價(jià)值，結(jié)合案件事實(shí)實(shí)現(xiàn)個(gè)案的公平與正義。當(dāng)確定人們必須受其支配的法規(guī)時(shí)，感到的時(shí)間的必然性、流行的道德和政治理論、社會政策上公認(rèn)的或無意識的直覺知識，以及法官與其同胞共有的偏見，都要比演繹推理的作用大得多。法律表現(xiàn)了一個(gè)國家?guī)讉�(gè)世紀(jì)以來的發(fā)展史，我們不能僅僅把它看成好像數(shù)學(xué)書本中的一些公理和定理。

　　1.2兩大法系的歷史淵源

　　大陸法系起源于羅馬法，羅馬法主要是關(guān)于人、家庭、繼承、財(cái)產(chǎn)、侵權(quán)行為、不當(dāng)?shù)美�、契約等民事法律方面的規(guī)范，也有一些刑事和訴訟程序方面的規(guī)范。隨著資本主義的萌芽，文藝復(fù)興的到來，羅馬法逐漸復(fù)興。中世紀(jì)的歐洲分裂得較為嚴(yán)重，一國內(nèi)部不同地區(qū)適用不同的法律或者習(xí)慣。僅法國，其南部適用成文法，北部便適用日耳曼習(xí)慣法。隨著民族國家的興起，頒布、施行成文法成為國家內(nèi)部規(guī)則統(tǒng)一的重要舉措。

　　英美法系因起源于英國的普通法而得名，英國普通法是統(tǒng)一的中央政權(quán)下的產(chǎn)物。起源于英國的普通法，由于英國曾是“日不落”帝國而推廣到世界各地。英美法系采用判例法的方式維持著法律的穩(wěn)定，在遵循前例的過程中，遵守先前審判過程中堅(jiān)持的原則、規(guī)則。隨著社會的發(fā)展，抽象的法律規(guī)則或許有不同的釋義，但將一個(gè)案件同另一個(gè)案件相比并抽象其相同因素，再不斷地應(yīng)用到新的案件之中有利于維持個(gè)案的公平與正義。依照判例的過程，其實(shí)質(zhì)是再創(chuàng)造的過程。因而與成文法相比，判例法的優(yōu)點(diǎn)在于法律規(guī)范穩(wěn)定、明確、具體，有助于維護(hù)法律尊嚴(yán)，提高社會的法治意識。

　　1.3兩大法系對經(jīng)濟(jì)運(yùn)行的影響

　　法律對國家經(jīng)濟(jì)發(fā)展起著非常重要的作用，法律對經(jīng)濟(jì)有著信號作用、自我承諾作用，即通過法律預(yù)示、指引著市場主體的行為。在發(fā)展中國家，行政權(quán)經(jīng)常干預(yù)市場經(jīng)濟(jì)活動(dòng)，因而通過法律的方式限制行政權(quán)，保障市場主體的意思自治，在很大程度上能激發(fā)企業(yè)家的積極性。

　　對于發(fā)展中國家，普通法的體制是比較有利于發(fā)展的，它比較有效率。但一個(gè)發(fā)展中國家若本身保持著大陸法系的特點(diǎn)，將本國法律創(chuàng)新、移植為英美法系需要很長的時(shí)間，這是其一。其二，英美法系之所以能保持促進(jìn)效率提高的勢頭是因?yàn)橛兄鴥?yōu)秀的法律職業(yè)人群，而大陸法系國家大多都在本科教學(xué)中傳播法律知識，并以抽象邏輯劃分學(xué)科開展教學(xué)。而英美法系國家的法官都從律師中選拔產(chǎn)生，而律師有著豐富的工作經(jīng)驗(yàn)和學(xué)術(shù)素養(yǎng)。因此，在衡量改革成本，權(quán)衡法律傳統(tǒng)以后哪種法系能更好促進(jìn)經(jīng)濟(jì)的發(fā)展還很難確定。

　　2民法立法非非法典化的意義

　　脫離現(xiàn)實(shí)去爭論法典化與非法典化是沒有意義的，完善民法立法的目的為的就是使民法更適合中國的文化傳統(tǒng)和司法現(xiàn)實(shí)。中國的民法立法還沒有到達(dá)一個(gè)很完備的階段，在未來很長的一段時(shí)期之內(nèi)，中國的民法立法應(yīng)當(dāng)秉持本土化、傳統(tǒng)化、包容化的理念去轉(zhuǎn)變、去發(fā)展，這是一個(gè)持續(xù)開放的過程。但是，這個(gè)開放不是面對西方文化、西方法律傳統(tǒng)的開放，而更主要的是挖掘、甄別、篩選、恢復(fù)自近代以來我們國家現(xiàn)代化進(jìn)程中原來盲目摒棄的、與西方法律文明相沖突的中國傳統(tǒng)文化和價(jià)值觀，以及一些有實(shí)踐價(jià)值的司法傳統(tǒng)。

　　2.1民法立法非法典化，有利于在保持西方現(xiàn)代法律文化為主流的前提下，審慎的引入中國傳統(tǒng)法律文化中合理的部分

　　西方的法文化促進(jìn)了物資文明的高度發(fā)展，促進(jìn)了社會進(jìn)步，發(fā)挖了個(gè)人潛質(zhì)，但也帶來了貧富懸殊以及對外在環(huán)境的掠奪性的破壞。而中國傳統(tǒng)法文化主要還是以儒家倫理為內(nèi)核，講究“天人合一”，講究社會的和諧，講究教化對整個(gè)社會關(guān)系的正面作用。打一個(gè)不怎么恰當(dāng)?shù)谋确剑�西方法律文化就像是西醫(yī)西藥，它已經(jīng)到了一個(gè)DNA層面、準(zhǔn)分子層面去研究病理醫(yī)理和藥理，當(dāng)然具備極高的科學(xué)性，我們投醫(yī)問藥還是主要依賴西醫(yī)。而中國傳統(tǒng)法律文化就像是中醫(yī)，其中很大一部分沒有被科學(xué)論證，但也并非毫無是處，它所倡導(dǎo)的全身調(diào)理、陰陽平衡以及事先預(yù)防等種種理念，對于疾病的輔助治療是非常有效的。因此，我們之前全面摒棄中國傳統(tǒng)法律文化的行為，站在后來人的角度去反思，似乎有點(diǎn)矯枉過正。現(xiàn)在，中國的社會物質(zhì)文明發(fā)展到一個(gè)較高的程度，政局穩(wěn)定，法律體系逐步完善，是到應(yīng)該花精力挖掘中國傳統(tǒng)法律文化中相對合理的元素并將其法律化的歷史階段了。這樣的一個(gè)過程，必然是從無到有，從少到多，從淺到深的。非法典化的立法原則可以靈活及時(shí)的使其法條化、固定化，為中國民法的本土化、傳統(tǒng)化提供便利。

　　2.2民法立法非法典化，有利于在以堅(jiān)持現(xiàn)有司法制度的前提下，恢復(fù)適用部分具體的中國傳統(tǒng)法律制度，降低司法成本，調(diào)和社會矛盾

　　由于東西方社會發(fā)展的不同，中國法律制度與西方法律制度，有著鮮明的區(qū)別。在我國清末時(shí)期，政治體制的落后被尖銳社會矛盾倒逼，倉促進(jìn)行法律現(xiàn)代化，不假思索的全盤接受了西方法律制度。從十九世紀(jì)至今一百多年的司法實(shí)踐，雖然在大多數(shù)領(lǐng)域證實(shí)了西方法律制度的先進(jìn)性與科學(xué)性，但是在某些方面，特別是在調(diào)整民生民俗、人身關(guān)系以及財(cái)產(chǎn)關(guān)系方面，西方個(gè)人主義傾向的文化傳統(tǒng)與中國家族式文化傳統(tǒng)顯得非常格格不入。在中國的傳統(tǒng)文化中有著重要地位的諸如“保甲” 、“嫡長子繼承”、“父債子償”等制度，雖然看似與現(xiàn)代法律精神有所沖突，但是拋開西方法律文化先入為主的影響，仔細(xì)思考之后，其實(shí)這些制度在正當(dāng)性上并沒有問題，沖突的只是中西方文化與價(jià)值觀。中國的傳統(tǒng)法律制度是在中國歷史進(jìn)程中隨著社會的發(fā)展而慢慢建立完善起來的，在處理中國傳統(tǒng)社會關(guān)系的過程中起到的正面作用，遠(yuǎn)比生搬硬套西方法律制度來的有效，產(chǎn)生的司法后果也更能為國人所接受。因此，我們這一代法律人，把西方法律制度改頭換面拿來用，并沒有什么獨(dú)到之處，而真正需要的，是改良并恢復(fù)那部分適合中國社會獨(dú)特性的傳統(tǒng)法律制度。這就要求民法在立法的過程中，要有相當(dāng)大的彈性和寬容度，逐步把相關(guān)的傳統(tǒng)內(nèi)容納入到司法實(shí)踐中去。

　　2.3民法立法非法典化，有利于及時(shí)有效的消除西方法律文化中不適用于中國社會的部分對于中國法治現(xiàn)代化產(chǎn)生的消極影響

　　西方民法的理論根源基于市民社會，無論是古希臘文明、古羅馬文明以至于文藝復(fù)興之后從意大利起源的近現(xiàn)代商業(yè)文化，甚至發(fā)源于中東的猶太文明、波斯文明或伊斯蘭文明，無不重視經(jīng)商貿(mào)易，從這樣的文化土壤中發(fā)展起來的市民法，從骨子里帶有個(gè)人主義與拜物主義的基因。西方民法精神重視契約、規(guī)則、獨(dú)立，講究自由、平等、誠信，這一系列的理念給清末封閉的中國封建社會帶來了壓倒性的沖擊，這是進(jìn)步的，是需要接受的。但與此同時(shí)，這樣的法文化也帶來一種把所有社會關(guān)系物化的傾向，一定程度上導(dǎo)致了西方社會的人際關(guān)系理性但陷于冷漠，無法反映人與人之間、人與物之間以及人與自然之間客觀存在的感情、倫理以及這樣的感情、倫理在調(diào)整社會關(guān)系中起到的各種作用。而中國社會，說到底還沒有徹底走出熟人社會（同時(shí)，筆者認(rèn)為熟人社會和市民社會沒有孰優(yōu)孰劣之分），這樣一種冷冰冰的西方法文化并不是包治所有中國社會問題的靈藥，其中不適用中國社會傳統(tǒng)的理念、制度，應(yīng)當(dāng)也必然會在中國法律本土化的發(fā)展進(jìn)程中揚(yáng)棄。比如，婚姻并非是簡單的契約，而相鄰也絕非僅限于物權(quán)，至于自然人破產(chǎn)的制度，筆者認(rèn)為就不應(yīng)當(dāng)被引入中國的民事法律制度中來。這一系列的不兼容都需要我們在立法中善加取舍，只有堅(jiān)持民法立法的非法典化，才能在探索中不斷完善，日益精進(jìn)。

　　結(jié)束語

　　總而言之，民法的法典化與非法典化探討必須要在結(jié)合本國國情的基礎(chǔ)上進(jìn)行，脫離現(xiàn)實(shí)的爭議是沒有任何意義的。民法法典化與非法典化的爭議最終要?dú)w結(jié)于哲學(xué)問題上。到底是我們認(rèn)為應(yīng)當(dāng)制定法典而產(chǎn)生了民法法典化，還是歷史時(shí)代的巨輪選擇了民法法典而推動(dòng)我們?nèi)ゾ幾�這樣一部民法典，還是說堅(jiān)持推行非法典化，這是需要我們不斷探索的一個(gè)問題。但是無論是秉承哪一種觀點(diǎn)，首先都必須要立足于我國國情，這樣才能真正發(fā)揮民法在社會經(jīng)濟(jì)發(fā)展中的作用。

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