2016年司法考試三卷《民法》不定項選擇模擬試卷
2016年司法考試就快到了，不知道大家的《民法》部分復習地怎么樣?下面是小編想跟大家分享的三卷模擬試卷的不定項選擇部分，希望對大家有所幫助。
(1-6題共用題干)
乙欠甲，丙欠乙，丁欠丙若干債務，且他們之間的債權均已到期，債權人欲行使代位權。請根據代位權的理論和規定回答下列問題：
1.設甲、乙均欲行使代位權，在代位權訴訟中，下列表述正確的是：( )
A.甲應以丙為被告
B.乙應以丁為被告
C.甲可以丁為被告
D.乙以丙、丁為被告
【參考答案】AB
2.設甲欲行使代位權，其應滿足的條件是：( )
A.甲應以乙的名義提起訴訟
B.乙的債權可為撫恤金債權
C.乙對丙的債權未提起訴訟
D.乙未與丙訂有仲裁協議
【參考答案】C
3.設乙提起代位權訴訟后，丙的另一債權人庚也提起了代位權訴訟，此案應如何處理?( )
A.此案應由丁之所在地法院管轄
B.此案可并案審理、
C.對于庚的代位權訴訟請求，法院應裁定駁回
D.對于乙、庚的代位權訴訟，法院應按其債權比例判決
【參考答案】ABD
4.設甲對丙提起代位權訴訟后，丙在代位權訴訟中享有哪些抗辯權?( )
A.丙可以乙對甲的抗辯權對甲行使
B.丙可以自己對乙的抗辯權對甲行使
C.丙可以對甲行使先訴抗辯權
D.丙可以對甲行使乙未訴自己的抗辯權
【參考答案】AB
5.設法院判決乙的代位權訴訟勝訴，就訴訟費用和丁向誰履行，表述正確的是：( )
A.訴訟費用由丁承擔
B.丁應向乙履行
C.丁應向丙履行
D.丁應向甲履行
【參考答案】AB
6.設甲與乙、乙與丙的債權為金錢債權，且數額相等。法院判決甲的代位權訴訟勝訴，由丙向甲履行，但在履行中丙發生無力履行的情況。他們之間的債權關系如何?( )
A.甲與乙之間的債權債務關系消滅
B.乙與丙之間的債權債務關系消滅
C.甲仍有權向乙追償未獲清償的部分
D.甲只能向丙取得償還
【參考答案】ABD
【參考解析】
1.本題涉及代位權訴訟中的被告問題本題的難點在于，本題中存在兩個代位權訴訟，而非一個代位權訴訟依照《合同法解釋(一)》的規定，在代位權訴訟中，債權人應當以次債務人為被告，而非以債務人為被告債務人在代位權訴訟中處于第三人的地位甲欲提起代位權訴訟，應當以丙為被告乙欲提起代位權訴訟，應當以丁為被告代位權訴訟中的被告不能延伸到次次債務人，故甲不能以丁為被告提起代位權訴訟至于乙提起代位權訴訟，當然不能以丙、丁為被告，因為丙為乙的債務人只有丁為乙的次債務人因此，本題正確選項為AB
2.本題涉及代位權的行使條件問題代位權是債權人的固有權，該權利來源于債權的保全功能代位權不是代理權，故甲應以自己的名義提起代位權訴訟，而非以乙的名義提起代位權訴訟作為代位權行使標的的債務人的債權應是已到期的金錢債權，勞務債權和財物債權不能作為代位權的標的，但金錢債權中，如果是專屬于債務人自身的金錢債權，也不得作為代位權的標的乙對丙享有的撫恤金債權雖為金錢債權，但是專屬于債務人自身的金錢債權，故甲不能行使代位權代位權行使的另一要件是債務人怠于行使其到期債權，債務人怠于行使的標準是債務人沒有提起訴訟或者沒有申請仲裁，故乙對丙的債權沒有提起訴訟是債權人甲對丙行使代位權的條件至于乙、丙之間是否訂有仲裁協議不影響甲行使代位權，即使乙、丙之間訂有仲裁協議，只要乙未申請仲裁，甲就可對丙提起代位權訴訟因此，本題正確選項為C
3.本題涉及代位權訴訟的管轄及兩個代位權訴訟的處理問題對于代位權訴訟，應由次債務人所在地法院管轄本題中，乙的次債務人為冬丙的另一債權人的次債務人也為冬故該案應由丁之所在地法院管轄依照《合同法解釋(一)》之規定，債權人之一提起代位權訴訟后，又有其他債權人提起代位權訴訟的，該案應當并案審理次債務人的債務不足以滿足兩個債權人訴訟請求的，法院應按其債權比例判決因此，本題正確選項為ABD
4.本題涉及代位權訴訟的抗辯權問題在代位權訴訟中，次債務人可以債務人對債權人的抗辯，也可以自己對債務人的抗辯對債權人行使，故AB選項正確在代位權訴訟中，不要求債權人先訴債務人，也不要求債務人先訴次債務人，故CD選項錯誤因此，本題正確選項為AB
5.本題涉及代位權訴訟中的訴訟費用承擔和代位權勝訴后次債務人的履行問題依照《合同法解釋(一)》之規定，在代位權訴訟中，如果債權人勝訴的，訴訟費用由次債務人承擔債權人勝訴后，次債務人應當向債權人履行，而非向債務人履行本題選項為AB
6.本題涉及代位權訴訟判決后的效力問題依照《合同法解釋(一)》之規定，代位權訴訟勝訴后，人民法院判決由次債務人向債權人履行清償義務的，債權人與債務人之間的債權債務關系、債務人與次債務人之間的債權債務關系發生消滅效力，故AB選項正確實際上，因判決在債權人與次債務人之間形成了一新的債權債務關系，故C選項錯誤，D選項正確本題正確選項為ABD
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